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Riforma Cartabia: introdotto il cumulo delle domande di separazione e divorzio

Fri, 02 Jun 2023 12:12:02 GMT

Norme per il procedimento in materia di persone, minorenni e famiglie

Riforma Cartabia: introdotto il cumulo delle domande di separazione e divorzio

Norme per il procedimento in materia di persone, minorenni e famiglie

A cura della dott.ssa Giulia Arcese

La nuova formulazione dell’art. 473 bis 49 c.p.c., introdotto con la c.d. “Riforma Cartabia” (D.Lgs 10 ottobre 2022 n. 149, come modificato dalla L. 29 dicembre 2022, n. 197), prevede la facoltà di proporre la domanda di scioglimento o di cessazione degli effetti civili del matrimonio contestualmente alla domanda di separazione personale dei coniugi. In altre parole, è ora possibile presentare con un unico atto introduttivo le domande di separazione e divorzio, che saranno affrontate dallo stesso Giudice, con riduzione delle tempistiche e alleggerimento delle procedure rispetto alla normativa previgente. Il ricorso dovrà essere completo dell’allegazione dei fatti e di tutti i mezzi di prova di cui il richiedente intende valersi, relativamente a entrambe le domande promosse.

Per ottenere la sentenza di divorzio dovranno, pertanto, ricorrere le seguenti condizioni:

- che sia stata pronunciata sentenza di separazione personale dei coniugi . Sarà sufficiente anche la sola sentenza parziale di separazione dichiarativa dello status , emessa dal Giudice relatore - e non più dal Presidente del Tribunale - dopo la prima udienza, una volta accertata l’impossibilità di riconciliazione dei coniugi;

- che detta sentenza di separazione personale sia passata in giudicato ;

- che sia “ decorso il termine a tal fine previsto dalla legge ”. Il riferimento è ai termini previsti dall’art. 3, n. 2 b) della L. 1 dicembre 1970, n. 898, ossia la norma secondo la quale, per la proposizione della domanda di scioglimento o di cessazione degli effetti civili del matrimonio, dalla separazione debbano essere trascorsi almeno 6 o 12 mesi , a seconda che questa sia stata consensuale o giudiziale, in assenza di riconciliazione tra i coniugi.

Occorre ricordare che la Riforma ha peraltro innovato la regola applicabile in materia di competenza territoriale. Il nuovo dispositivo di cui all’art. 473 bis 47 stabilisce che il Tribunale dinanzi al quale proporre la domanda di separazione - e di divorzio - in presenza di figli minori è quello di residenza abituale dei figli , individuato ai sensi dell’art. 473 bis 11. Invece, in mancanza di figli minori , è competente il Tribunale del luogo di residenza del convenuto .

Ricorso per la separazione giudiziale dei coniugi e contestuale divorzio: un fac-simile

Presentiamo un fac-simile del ricorso per la separazione giudiziale dei coniugi con cumulativa domanda di divorzio.

TRIBUNALE ORDINARIO DI ………

RICORSO GIUDIZIALE CUMULATIVO PER LA SEPARAZIONE PERSONALE E LA CESSAZIONE DEGLI EFFETTI CIVILI / LO SCIOGLIMENTO DEL MATRIMONIO

EX ART. 473 BIS 49 C.P.C.

PER: Il Sig. …… (C.F. ……), nato a …. e residente in …….., elettivamente domiciliato nello studio dell’avv. ……., che lo rappresenta e difende in virtù di procura alle liti allegata in calce al presente atto (si dichiara di voler ricevere comunicazioni all’utenza telefax n. ………. oppure all’indirizzo PEC: …..);

- ricorrente -

CONTRO: La Sig.ra ……. (C.F. ……), nato a …. e residente in ……..,

- resistente -

PREMESSO CHE

- in data …. il Sig. …… e la Sig.ra ….. hanno contratto matrimonio con rito civile /concordatario nel Comune di ……, con atto n. …… trascritto nel registro degli atti di matrimonio del Comune di ……;

- i coniugi hanno scelto il regime patrimoniale della comunione legale / separazione dei beni;

- dalla loro unione non sono nati figli / dalla loro unione sono nati …. figli ….;

- da alcuni anni, a seguito di contrasti insorti, tra i coniugi non vi è più una comunione affettiva e sentimentale. L’unione tra i coniugi è, difatti, entrata in profonda crisi, ormai divenuta irreversibile per i seguenti motivi ….. [Specificare se vi sono motivi per introdurre la richiesta di addebito] ;

- pertanto, è intenzione del ricorrente chiedere la separazione legale dalla moglie.

Si precisa che:

A. [ Descrivere la situazione personale ed economica dei coniugi] Il ricorrente lavora come ….. e percepisce una retribuzione mensile di circa € …..; la coniuge del ricorrente lavora come …. e percepisce una retribuzione mensile pari ad € ……;

- l’immobile adibito a residenza familiare, sito in …., è di proprietà di ….;

- il Sig./la Sig.ra …. è inoltre proprietario/a di ……;

[Se vi sono figli minorenni

B. Produrre, anche mediante allegazione in separato documento, un piano genitoriale, come previsto dall’art. 473 bis 12, con indicazione degli impegni e delle attività quotidiane dei figli relative alla scuola, al percorso educativo, alle attività extrascolastiche, alle frequentazioni abituali e alle vacanze normalmente godute;

C. Domanda relativa al collocamento della prole, al diritto di visita del genitore non collocatario, all’assegnazione della casa coniugale, {e anche se trattasi di figli maggiorenni, non economicamente autosufficienti} al contributo necessario al mantenimento ordinario e straordinario dei figli …] .

Tutto ciò premesso e considerato il Sig. ….., come sopra rappresentato, difeso e domiciliato,

CHIEDE

che l’Ill.mo Giudice del Tribunale di ……, convocate le parti ed esperito il tentativo di conciliazione, accertata l’impossibilità di riconciliazione dei coniugi, respinta ogni contraria istanza ed eccezione, voglia dichiarare la separazione personale tra il Sig. …. e la Sig.ra ….., autorizzandoli a vivere separati, con obbligo di mutuo rispetto, [alle seguenti condizioni:

I) eventuale richiesta di mantenimento personale del coniuge economicamente più debole: - Il Sig. …. corrisponderà al coniuge Sig.ra ….. l’importo mensile di € ….., entro il giorno … di ogni mese, importo da rivalutarsi annualmente in base agli indici ISTAT;

II) provvedimenti relativi ai figli;

III) provvedimento relativo all’assegnazione della casa coniugale ;

IV) eventuale domanda di addebito].

************

Il Sig. ……, come sopra rappresentato, difeso e domiciliato, visto l’art. 473 bis.49 c.p.c.

CHIEDE

all’Ill.mo Giudice del Tribunale di ……….. che, decorso il termine previsto dall’art. 3 della Legge 1 dicembre 1970 n. 898, e previo passaggio in giudicato della sentenza di separazione, si pronunci sentenza di scioglimento / cessazione degli effetti civili del matrimonio, [alle seguenti condizioni …..] .

Si allegano i seguenti documenti:

- doc. n. 01: estratto per riassunto dell’atto di matrimonio;

- doc. n. 02: certificato di residenza e di stato di famiglia marito;

- doc. n. 03: certificato di residenza e di stato di famiglia moglie;

[- doc. n. 04: dichiarazioni dei redditi degli ultimi tre anni del ricorrente, documentazione attestante la titolarità di diritti reali su beni immobili e beni mobili registrati del ricorrente;]

[- doc. n. 05: piano genitoriale] ;

- eventuale ulteriore documentazione .

Si indicano, sin da ora, i seguenti mezzi istruttori …….

Ai sensi e per gli effetti dell’art. 14 del D.P.R. del 30/05/2002 n. 115 si dichiara che la presente causa verte in materia di separazione personale dei coniugi e che è dovuto un CU pari ad € 98,00.

Luogo, data

Avv. …………

Studio Legale Galella

SURROGAZIONE LEGALE DELL'ASSICURATORE IN R.C.A.

Fri, 02 Jun 2023 11:49:59 GMT

SURROGAZIONE LEGALE DELL'ASSICURATORE IN R.C.A.

SURROGAZIONE LEGALE DELL'ASSICURATORE IN R.C.A.

Tribunale civile di Frosinone in composizione monocratica

Sentenza n.46/2002 del 10-1-2002

Dott. Bracaglia Morante - Attore CONSAP s.p.a. - Concessionaria Servizi Assicurativi Pubblici, Ente gestore del Fondo di Garanzia Vittime della Strada (contro G. A. e G. M., convenuti contumaci)

Svolgimento del processo

Con atto di citazione ritualmente notificato in data 5.5.1998 a mezzo del servizio postale, la Consap s.p.a., ente gestore del Fondo di Garanzia per le vittime della Strada, ha convenuto in giudizio dinanzi all'intestato Tribunale i Sigg. A. e M. G., esponendo quanto segue: in data 19.5.93 sulla S.S. 155 Prenestina in comune di Serrone — fraz. La Forma, M. G., sprovvisto di patente perché mai conseguita, alla guida della moto FR 57256, di proprietà del padre A. ed assicurata per la r.c.a. con la Ambra s.p.a., perdeva il controllo del mezzo dopo una curva destrorsa, usciva di strada e provocava un grave incidente nel quale riportavano lesioni i sigg. C. M., trasportato sulla moto, e D. M. P., pedone;

il Fondo di Garanzia risarciva i danneggiati, erogando alla D. M. P. la somma di £. 370.000.000 (LIRE 70.000.000 in data 4.11.95 e lire 300.000.000 in data 28.5.97) ed al C. M. lire 20.500.000 (in data 4.9.95).

Tanto premesso, la Consap esercitava quindi l'azione di rivalsa ex. art. 18 legge 990/69 nei confronti del conducente e del proprietario della moto assicurata Ambra, chiedendone la condanna al rimborso delle somme erogate ai danneggiati, oltre rivalutazione, interessi e spese. I convenuti, benché regolarmente citati, non si costituivano in giudizio ed all'udienza del 13.7.1998 venivano dichiarati contumaci.

Ammessi l'interrogatorio formale e la prova testimoniale richiesti da parte attrice, notificata regolarmente ai convenuti la copia del verbale ammissivo, i convenuti contumaci non comparivano all'udienza del 14.2.2000, fissata per l'assunzione dell'interpello. Prodotti documenti ed espletata la prova con l'escussione di n. 2 testimoni, sulle conclusioni precisate all'udienza del 13.10.2000 ed in epigrafe trascritte, la causa veniva trattenuta per la decisione e rimessa in istruttoria con la seguente ordinanza del 21.12.2000: " considerato che il presupposto da cui muove l'azione di rivalsa ex. art. 18 secondo comma legge 990/69 esercitata dalla Consap e costituito dalla carenza di titolo abilitante alla guida del conducente di un'auto assicurata per la r.c.a con la compagnia Ambra s.p.a., posta in liquidazione coatta amministrativa con decreto ministeriale 9.4.1993, e quindi una clausola del contratto di assicurazione privata tra un terzo ed una delle parti convenute; - che parte attrice non ha prodotto la polizza di copertura assicurativa dell'auto in questione onde poter verificare l'effettiva inclusione in essa della clausola di inoperatività della garanzia per il caso sopra cennato; rilevato peraltro il procedimento amministrativo di spiccata connotazione pubblicistica attraverso il quale si procedeva, nel vigore dell'art. 11 legge 990/69 anteriore alla novellazione operata dall'art. 126 d.lgs. 17.3.1995 n. 175, alla determinazione delle tariffe dei premi e delle condizioni generali di polizza relative all'assicurazione di responsabilità civile per i danni causati dalla circolazione dei veicoli a motore per tutte le compagnie abilitate ad operare nel settore, caratterizzato dall'approvazione da parte dei CIP su proposta del Ministero per l'Industria di tali condizioni, preventivamente trasmesse al ministero da ciascuna compagnia, con il conseguente inserimento di diritto nei contratti di assicurazione con decorrenza dalla prima scadenza annuale di premio successiva alla data di pubblicazione del provvedimento sulla gazzetta ufficiale; - ritenuta pertanto la necessità di acquisire al riguardo, per quanto rilevante nella concreta fattispecie, informazioni presso il competente ministero ai sensi dell'art. 213 c.p.c.; P.Q.M. — rimette la casa in istruttoria dinanzi a sé all'udienza del 30.4.2001 ore 9,30; - manda alla cancelleria di richiedere al Ministero dell'Industria, Commercio ed Artigianato informazioni scritte circa la condizioni generali di polizza di assicurazione per la responsabilità civile per i danni causati dal-la circolazione di veicoli a motore e natanti approvate per l'anno 1993, ai sensi dell'art. 11 legge 990/69, per la compagnia di assicurazioni Ambra s.p.a., con istanza di trasmissione di copia integrale delle stesse all'intestato Ufficio. "

Pervenute le informazioni richieste, sulle conclusioni precisate all'udienza del 2.11.2001 ed in epigrafe trascritte, la causa veniva trattenuta nuovamente in decisione, previa fissazione del termine per il deposito della comparsa conclusionale

Motivi delle decisione

La domanda è fondata e va accolta.

La dinamica del sinistro stradale per cui è causa è ampiamente documentata dal rapporto dei Carabinieri di Piglio con i relativi allegati, prodotto dalla società debitrice. Ivi si rileva che la moto Aprilia 125, condotta dal convenuto M. G., in data 19.5.1993 uscì di strada lungo la SS Prenestina in fraz. La Forma di Serrone e che nell'incidente rimasero feriti, oltre al conducente, tali C. M., trasportato sul sellino posteriore, e D. M. P., sfortunata passante investita dal motociclo ormai privo di controllo. Nell'occorso M. G. veniva riscontrato privo della patente di guida, perché mai conseguita (pag.3 comunicazione notizia di reato). I danneggiati hanno conseguito il risarcimento del danno dalla Consap (la compagnia Ambra s.p.a., assicuratrice con d.m. 9.4.1993), per un importo complessivo di lire 390.500.000, nei tempi e con le modalità indicate in narrativa. V'è prova dei pagamenti negli atti di liquidazione sottoscritti dal commissario liquidatore della Ambra (docc. 1,2 e 3 Consap), nelle testimonianze dell'Avv. F. F. che curò il risarcimento per la D. M. e del funzionario Consap M. M. (ud. 14.02.2000), ed infine nei documenti di ricevuta del 22.1.1996 e del 27.6.1997 D. P. M. e nell'elenco degli assegni circolari emessi dalla Consap per il C. (documenti acquisiti agli atti durante l'escussione del teste M.).

La Consap aziona quindi nei confronti dei due convenuti — A. G., proprietario del motoveicolo e contraente assicurato r.c.a. con l'Ambra, e M. G., conducente responsabile del sinistro — la rivalsa" regolata dall'art.18 secondo comma legge 990/69. Dispone tale norma che, per l'intero massimale di polizza, l'assicuratore non può opporre al danneggiato, che agisce direttamente nei suoi confronti, eccezioni derivanti dal contratto, né clausole che prevedano l'eventuale contributo dell'assicurato al risarcimento del danno. L'assicuratore ha tuttavia diritto di rivalsa verso l'assicurato nella misura in cui avrebbe avuto contrattualmente diritto di rifiutare o ridurre la propria prestazione. Nel nostro caso, l'art. 2 del capo I del titolo I delle condizioni generali di assicurazione in atti prevede chiaramente che l'assicurazione r.c.a. veicoli a motore non è operante tra l'altro "se il conducente non è abilitato a norma delle disposizioni in vigore", la situazione in cui versava M. G. al momento dell'incidente per cui è causa. Non operando la garanzia, nei confronti del proprietario-contraente Aldo G. l'azione proposta è quindi sicuramente fondata sull'espresso e testuale dettato normativo dell'art. 18 secondo comma cit., che non necessità di ulteriore commento o specificazione.

A riguardo della posizione del conducente della moto, soggetto estraneo al contratto di assicurazione r.c.a., il discorso è più articolato e la questione va risolta con l'applicazione di un differente strumentario interpretativo, a ciò non ostando che la società attrice abbia invocato a sostegno della do-manda l'art. 18 legge 990 per entrambi i convenuti, giacché spetta al giudice l'individuazione della norma esattamente applicabile, senza che ciò si traduca in un vizio di extrapetizione.

Considerato che nel sistema della legge 990/69 - che ha conferito al danneggiato azione diretta nei confronti dell'assicuratore del danneggiante, obbligato in solido con l'autore del fatto dannoso, nei limiti del massimale di polizza — la garanzia assicurativa opera anche in favore del conducente che sia persona diversa dall'assicurato, il quale, pur non essendo parte del contratto di assicurazione, è 'coperto' dall'assicuratore, l'attribuzione a quest'ultimo del diritto di rivalsa nei confronti dell'assicurato, nei casi in cui avrebbe avuto diritto di rifiutare o ridurre la propria prestazione di indennizzo, può ricondursi all'ipotesi di surrogazione legale innominata di cui all'art. 1203 n. 5 c.c., senza però escludere che lo stesso assicuratore, nelle cennate ipotesi, possa agire in via di surroga nei confronti del conducente, data la ricorrenza dei presupposti di cui all'art. 1203 n. 3 c.c..

Rileva esattamente al riguardo Trib. Palermo 10.6.1993 (in Foro It, 1994, I, 1970), che la "la circostanza che il debito indennitario ex lege dell'assicuratore e quello aquiliano del danneggiante siano legati dal vincolo di solidarietà fa sì che lo stesso assicuratore abbia interesse ad adempiere la propria obbligazione per non incorrere in colpevole ritardo e non aggravare la propria posizione. Egli, quindi, si surroga nei diritti del creditore danneggiato nei confronti del conducente-danneggiante, perché "essendo tenuto con altri o per altri al pagamento del debito, aveva interesse a soddisfarlo" (art. 1203 c.c.)".

Ora, in mancanza della norma di cui all'art. 18 secondo comma 1. 990,69 l'assicuratore, pur penalizzato dal difetto del sinallagma, non avrebbe azione di rivalsa nei confronti dell'assicurato, atteso che detta azione sarebbe incompatibile con la natura del contratto di assicurazione, che postula la copertura dell’assicurato e non consente che lo stesso assicuratore possa rivalersi contro di lui. Il meccanismo della rivalsa è infatti preordinato dal legislatore a porre rimedio ai casi di squilibrio del sinallagma determinati dall'obbligo, incombente sull'assicuratore, di indennizzare il danneggiato anche nei casi in cui la garanzia assicurativa non operi tra le parti.

A diverse conclusioni, ovviamente nei casi in cui il proprietario sia responsabile ex art. 2054 c.c., ma tra le parti non operi la garanzia assicurativa, deve pervenirsi per quanto riguarda i rapporti tra l'assicuratore ed il conducente (che sia persona diversa dal proprietario assicurato). Poiché il conducente non è parte del contratto di assicurazione, non è necessaria nei suoi confronti, come lo è invece per l'assicurato, una deroga espressa ai principi che regolano il contratto di assicurazione, sicché riprende pieno vigore il meccanismo della surrogazione legale di cui all'art. 1203, n. 3, c.c., non operante, invece, tra assicuratore ed assicurato.

Sul piano sostanziale, del resto, se il conducente, nel sistema della 1. 990/69 è "coperto" dalla polizza assicurativa alla stessa stregua del proprietario assicurato, responsabile ex art. 2054 c.c., non vi è ragione alcuna perché, ammessa la rivalsa nei rapporti tra le parti del contratto di assicurazione, egli debba rimanere immune dalle conseguenze dell'inefficacia della garanzia assicurativa tra dette parti.

Ne discende che anche il convenuto conducente M. G. va dichiarato tenuto e condannato a rimborsare alla società istante le somme versate ai danneggiati a titolo di indennizzo, gravante - per entrambi i convenuti - dei soli interessi legali dalle date di pagamento delle rispettive tranches (non mutua infatti la natura pecuniaria dell'obbligazione nel passaggio dal debito di, valuta dell'assicuratore verso il danneggiato al diritto di rivalsa di quest'ultimo verso l'assicurato od il responsabile del danno). Le spese seguono la soccombenza e sono liquidate come da dispositivo.

[…]

Con la sentenza n. 46/2002, il Giudice unico del Tribunale di Frosinone (dott. A. Bracaglia Morante) ha sostenuto che l'azione di rivalsa esercitata dall'assicuratore nei con-fronti del conducente del veicolo, quale persona diversa dal proprietario assicurato, non può essere fondata sull'art. 18, comma 2°, della legge 24 dicembre 1969 n. 990, ma deve poggiare sul diverso fondamento giuridico della surrogazione legale.

La vicenda. Il Sig. M. G., privo di patente perché mai conseguita, guidava il motociclo Aprilia 125, di proprietà del padre, assicurato con la Ambra s.p.a.; uscendo da una curva perdeva il controllo del mezzo e provocava un grave incidente nel quale riportavano lesioni il trasportato sul-la moto ed un pedone. La Consap s.p.a., ente gestore del Fondo di Garanzia per le Vittime della Strada, intervenuta a seguito della liquidazione coatta amministrativa della Ambra s.p.a., avendo provveduto ad indennizzare i danneggiati, esercitava azione di rivalsa ex art. 18 1. 990/69 nei confonti del conducente e del proprietario della moto, chiedendo la loro condanna in solido al rimborso delle somme erogate ai danneggiati, oltre rivalutazione, interessi e spese.

La decisione . Acquisiti validi elementi probatori sulla dinamica del sinistro, sui pagamenti effettuati e sulla clausola di inoperatività della garanzia assicurativa in caso di carenza del titolo abilitante alla guida, il Giudice ha ritenuto fondata l'azione proposta. Tuttavia ha operato un distinguo: se nei confronti del proprietario-contraente l’azione di rivalsa è espressamente prevista dal dettato normativo dell'art. 18, comma 2°, della 1. 990/69, per il conducente, soggetto estraneo al contratto di assicurazione, può essere ricondotta nell'ambito della surrogazione legale di cui all'art. 1203 c.c. (a differenza di quanto sostenuto dall'attrice che aveva invocato anche per il conducente il citato articolo 18). In effetti, facendo proprie le argomentazioni della sentenza del Tribunale di Palermo del 10/06/1993, il Giudice ha sostenuto che l'assicuratore ha interesse ad adempiere la propria obbligazione per non incorrere in colpevole ritardo e non aggravare la pro-pria posizione; di conseguenza, si può surrogare nei diritti del creditore-danneggiato nei confronti del conducente-danneggiante, in quanto " essendo tenuto con altri o per altri al pagamento del debito, aveva interesse di soddisfarlo " (art. 1203 c.c.). Del resto, e con ciò si conclude il ragionamento del Giudicante, se il conducente è "coperto" dalla polizza assicurativa alla stessa stregua del proprietario assicurato, non vi è ragione alcuna perché, ammessa la rivalsa nei rapporti tra le parti del contratto di assicurazione, egli debba rimanere immune dalle conseguenze dell'inefficacia della garanzia assicurativa tra dette parti.

La distinzione tra la posizione dell'assicurato e quella del conducente . Che l'azione di rivalsa prevista dall'articolo 18 non possa essere esercitata contro soggetti di-versi dall'assicurato, estranei al rapporto assicurativo, rappresenta un principio ormai consolidato dalla più autorevole giurisprudenza (v., ad es., Cass. Civ., sez III, 28/11/1998 n. 12083; Cass. Civ., sez. III, 19/06/1993 n. 6839; Cass. Civ., sez. III, 13/02/1993, n. 1827). Come si evince dalla formulazione letterale dello stesso art. 18, la ragione di tale principio va individuata nel fatto che l'assicuratore, mediante la rivalsa, fa valere un diritto proprio, più precisamente il diritto di ridurre o di rifiutare la prestazione, che trova fondamento nel contratto assicurativo. Pertanto, in ipotesi di esclusione della garanzia assicurativa (come nel caso esaminato del conducente non abilitato alla guida) l'assicuratore, pur essendo tenuto ex lege ad indennizzare il danneggiato, può rivalersi nei confronti dell'assicurato nei limiti in cui avrebbe avuto contrattualmente il diritto di rifiutare o di ridurre la propria prestazione (diritto che per legge non può essere opposto al danneggiato, ma che conserva tutto il suo vigore nei rapporti tra assicurato ed assicuratore). È, quindi, evidente la connotazione contrattuale dell'azione di rivalsa ex art. 18 1. 990/69, tendente al riequilibrio del sinallagma, come esattamente rilevato dal Giudice del Tribunale di Frosinone.

Ed allora, in forza di quale fondamento giuridico è possibile agire nei confronti del conducente del veicolo? Come rilevato dalla sentenza in commento, l'assicuratore può agire in via di surrogazione. In effetti, nei confronti del conducente l'assicuratore non può far valere un diritto proprio nascente dal contratto assicurativo, ma deve far valere un diritto altrui (quello creditore-danneggiato), ossia far valere, in nome e nell'interesse proprio, situazioni giuridiche spettanti ad altro soggetto, a cui appunto ci si sostituisce a titolo di successione nel credito.

Non bisogna, poi, dimenticare che il meccanismo della surrogazione legale non è estraneo alla materia assicurativa: l'art. 1916 c.c. prevede, infatti, la surrogazione dell'assicuratore nei diritti dell'assicurato verso terzi responsabili; ipotesi da molti ricondotta proprio tra i casi di surrogazione legale innominata, di cui all'art. 1203 n. 5. Dunque, in mancanza di una specifica norma che consenta di agire in rivalsa nei confronti del conducente (diverso dal proprietario assicurato), qualora sussistano i presupposti per l'applicazione della surrogazione prevista dall'art. 1203 n. 3, non vi è dubbio che possa essere utilizzata detta norma.

Gli effetti di tale distinzione si ripercuotono essenzialmente sul termine prescrizionale entro il quale può essere esercitato il diritto di rivalsa nel caso in cui si agisca nei confronti dell'assicurato o del conducente. Il diritto di rivalsa previsto dall'art. 18, derivante dall'inadempimento dell'obbli-go, contrattualmente assunto, di non esporre l'assicuratore a pregiudizi economici estranei al rischio assicurato e, perciò, non conciati al premio pattuito, ha natura contrattuale e quindi si prescrive in un an-no, ai sensi dell'art. 2952, comma 2°, c.c.. Viceversa, l'azione surrogatoria presuppone la successione dell'assicuratore nei diritti del danneggiato e nella posizione di quest'ultimo, con tutte le implicazioni connesse alla natura di tale diritto; di conseguenza, il termine prescrizionale sarà collegato al titolo “ ex delicto ” vantato dal danneggiato.

Occorre, comunque, osservare che la scissione tra la posizione giuridica dell'assicurato da quella del conducente non fa venir meno la solidarietà delle loro rispettive obbligazioni. In effetti, pur essendo diversi i titoli in base ai quali sono tenuti a rimborsare le somme erogate dall'assicuratore, in entrambi i casi il diritto di rivalsa è volto a riequilibrare il sinallagma alterato dall'adempimento di una prestazione non dovuta. Detta solidarietà viene meno nel solo caso di conducente non abilitato alla guida del veicolo, posto in circolazione contro la volontà del proprietario. In tale ipotesi la domanda di rivalsa è espressamente previ-sta dall'ultimo comma dell'art. 1 della 1. 990/69 ed ha presupposti diversi dalla quella indicata nell'art. 18 della citata legge.

Infine, appare corretto e coerente con la giurisprudenza precedente (per tutte, Cass. Civ., sez. I, 18/09/1986 n. 5657) il rilievo che il rimborso dovrà essere gravato dai soli interessi legali, in quanto non muta la natura pecuniaria dell'obbligazione nel passaggio dal debito di valuta dell'assicuratore al diritto di rivalsa di quest'ultimo.

INTERPOSIZIONE FITTIZIA DI PERSONA E INTERPOSIZIONE REALE.

Fri, 02 Jun 2023 11:13:38 GMT

INTERPOSIZIONE FITTIZIA DI PERSONA E INTERPOSIZIONE REALE.

INTERPOSIZIONE FITTIZIA DI PERSONA E INTERPOSIZIONE REALE.

Tribunale di Frosinone

Sentenza n. 1707 del 9 dicembre 2002

Pres. Est. M. Sensale

L’interposizione fittizia di persona ha come necessario presupposto la partecipazione all'accordo simulatorio di tutti i soggetti interessati, intesa, quanto al terzo contraente, come consapevole (anche se non necessariamente contestuale) adesione all'accordo stesso; mentre la mancata conoscenza, da parte del terzo, degli accordi intercorsi tra interponente ed interposto (ovvero la mancata adesione ad essi, pur se da lui conosciuti), integra gli estremi della (diversa) fattispecie della interposizione reale di persona. Ne consegue che, dedotta in giudizio la simulazione relativa soggettiva di un contratto di compravendita immobiliare, la prova dell'accordo simulatorio deve, necessariamente, consistere nella dimostrazione della partecipazione ad esso anche del terzo contraente.

(omissis)

Con ricorso del 26.1.2001, C. N. - premesso di aver contratto matrimonio con L. A. il ..., scegliendo, il regime di comunione dei beni; di avere inizialmente abitato, con la moglie e la figlia S., nata il ..., l'appartamento di proprietà dell'IACP in Frosinone, Via ..., assegnato ad esso ricorrente; di essere stato assunto dal Ministero degli Affari Esteri nel 1981 come operaio della quarta qualifica funzionale; di avere acquistato, con i propri risparmi, l'appartamento sito in Frosinone, Via ..., stipulando in data ... contratto preliminare con i promittenti venditori A. D'A. e R. R. e versando contestualmente in acconto la somma di £70.000.000 con assegno circolare del Banco di Roma; di aver pagato il residuo prezzo con rimesse bancarie bimestrali di .£ 10.000.000 presso la Banca Popolare di Bergamo, filiale di Ponte San Pietro; di aver fatto risultare la moglie come fittizia acquirente, per non perdere l'alloggio IACP; di avere a tal fine, d'accordo con la moglie, scelto il regime di separazione dei beni con atto del Notaio Perna del ..., rep. n. ..., raccolta ..., e di avere subito dopo redatto l'atto di acquisto, sempre per notaio Perna, rep. n. ..., raccolta ...; di avere pagato il prezzo con proprio denaro, essendo la moglie casalinga e pertanto priva di reddito; di avere continuato a vivere nell'alloggio dello IACP, locando a terzi l'appartamento acquistato; di avere poi acquistato con propri risparmi sulle indennità percepite per aver prestato lavoro all'estero, in regime di separazione dei beni, con atto per Notaio Raponi del ..., rep. n. ..., un appartamento in Frosinone, Via ..., dove la famiglia aveva stabilito la propria residenza; di essersi poi separato dalla moglie, la quale aveva presentato ricorso il ..., sfociato nella sentenza 09.04.1999 n. 280 di questo Tribunale (gravata di appello), con la quale erano state respinte le reciproche domande di addebito, la casa coniugale era stata assegnata alla moglie ed a carico di esso era stato posto l'obbligo di contribuire al mantenimento della moglie e della figlia, rispettivamente nella misura di .6 600.000 e .£ 1.000.000 mensili; di essere costretto a prendere in fitto un'abitazione per sé, pur essendo proprietario esclusivo della casa coniugale e pur avendo sostenuto da solo il prezzo di acquisto della casa di Via ...; di essere stato richiamato in servizio il 07.10.1998 dal Ministero, e quindi collocato a riposo con decorrenza 01.01.2000, percependo un rateo di pensione di £ 1.600.000, mentre la moglie ricava dalla locazione della casa di Via ... un canone mensile di .£ 1.500.000 – tanto e altro premesso, ha chiesto pronunciarsi la cessazione degli effetti civili del matrimonio ed assegnarsi a sé la casa coniugale di Via ....

All'esito dell'udienza presidenziale del 28.03.2001 nella quale la convenuta L. A. dichiarò, fra l'altro, di riportarsi alla memoria del suo legale, memoria della quale, tuttavia, non vi è traccia nel fascicolo d'ufficio, e nemmeno nel fascicolo di parte attrice (il fascicolo di parte convenuta non è in atti, al momento della decisione, come non lo era al momento della trasmissione del fascicolo di causa al giudice alla scadenza del termine per le memorie di replica) — furono emessi, con ordinanza del 22.05.2001, i seguenti provvedimenti provvisori: - assegnazione della casa coniugale di Frosinone, Via ..., a L. A.; - contributo di mantenimento, a carico di C. N., di 1.200.000 mensili, di cui 400.000 per la moglie e £ 800.000 per la figlia S. Con ordinanza del 07.06.2002 furono respinte tutte le richieste istruttorie rispetto alla produzione documentale. All'udienza del 19.07.2002, la causa è stata trattenuta in decisione, con termine di sessanta giorni per le comparse conclusionali e di ulteriori venti giorni (scaduto il 22.11.2002) per le memorie di replica.

Motivi della decisione

La causa ha ad oggetto la cessazione degli effetti civili del matrimonio (su cui le parti non paiono in contrasto) e le conseguenti statuizioni di ordine patrimoniale, relative al mantenimento della convenuta e della figlia S. In proposito, sembra che l'attore (v. memoria del 28.02.2002) voglia dimostrare che costituisce cospicuo contributo al mantenimento di moglie e figlia l'uso (remunerativo) a costoro dell'immobile sito in Frosinone, Via ..., sul presupposto che esso, pur intestato alla convenuta, appartenga in realtà all'attore in virtù di una interposizione fittizia di persona all'atto dell'acquisto.

Ma l'interposizione fittizia di persona, costituendo una dissimulazione non del negozio, bensì di una delle parti contraenti, ha come necessario presupposto la partecipazione all'accordo simulatorio di tutti i soggetti interessati, intesa, quanto al terzo contraente, come consapevole (anche, se non necessariamente contestuale) adesione all'accordo stesso attraverso la manifestazione di un in-tento negoziale volto inequivocabilmente all'assunzione di diritti ed obblighi direttamente nei confronti dell'interponente (Cass. 29 maggio 1998 n. 5317), secondo un meccanismo effettuale analogo a quello previsto per la rappresentanza diretta, mentre la mancata conoscenza, da parte del terzo, degli accordi intercorsi tra interponente ed interposto (ovvero la mancata adesione ad essi, pur se da lui conosciuti), integra gli estremi della (diversa) fattispecie della interposizione reale di persona (l'accordo tra interponente ed interposto risultando, in tal caso, costitutivo del solo dovere, per quest'ultimo; di ritrasferire al primo diritti ed obblighi derivanti dal contratto), secondo il meccanismo effettuale tipico della rappresentanza indiretta.

Ne consegue che, dedotta in giudizio la simulazione relativa soggettiva di un contratto di compravendita immobiliare, la prova dell'accordo simulatorio deve, necessariamente, consistere nella dimostrazione della partecipazione ad esso anche del terzo contraente, mentre una controdichiarazione (pur consacrata in atto scritto) proveniente dal solo soggetto interposto non spiega alcuna utile funzione dimostrativa dell'asserita simulazione soggettiva, essendo priva di qualsiasi contenuto probatorio della partecipazione del terzo contraente all'accordo simulatorio (Cass. 15 maggio 1998 n. 4911). L'accordo simulatorio trilatero deve risultare da atto scritto, ai sensi dell'art. 1350 n. 1 c.c. (Cass. 4 agosto 1997 n. 7187).

Nel caso in esame, l'attore non ha articolato una prova idonea alla dimostrazione della dedotta interposizione fittizia nell'acquisto dell'appartamento di Via ..., né sotto il profilo della prova scritta, né sotto quello della partecipazione all'accordo simulatorio dei terzi venditori.

S'intende, peraltro, che l'appartenenza dell'immobile di Via ... alla convenuta L. A. non può non incidere sull'assetto dei rapporti patrimoniali tra gli ex coniugi. Intanto non si giustifica l'assegnazione alla convenuta della casa di Via Verdi (di proprietà esclusiva dell'attore), non ricorrendo — stricto sensu — le condizioni di cui all'art. 155 comma 4 c.c. (la figlia S. è maggiorenne, ha ventitré anni e dunque in età da poter svolgere un'attività lavorativa retribuita: e non si venga a parlare di disoccupazione giovanile e altre sciocchezze del genere, finché sciameranno anche in questa Provincia frotte di extracomunitari ed extracomunitarie, Polacche, Ucraine, Russe, Rumene, Moldave, Bielorusse, Srilankesi, che cercano e trovano lavoro, nonostante lo spirito xenofobo degli indigeni).

A proposito di lavoro, l'attore non ha avuto la compiacenza di spiegare perché (assunto dal Ministero nel 1981) sia andato in pensione così presto, alla giovane età di cinquantuno anni e dopo appena diciannove di servizio. I casi sono due: o l'attore si è stufato di lavorare (e allora non è di buon gusto piangere miseria); o ha trovato altra attività remunerativa (e allora è il caso che i servizi sociali del Comune di Civitavecchia e la mensa della Caritas si occupino di situazioni di vera indigenza). In definitiva, la convenuta potrà andare ad abitare nella casa (di sua esclusiva proprietà) di Via ..., lasciando all'attore la ex casa coniugale (di esclusiva proprietà di lui) di Via Verdi. Va posto a carico dell'attore un assegno divorzile in favore della ex moglie che, tenuto conto delle rispettive situazioni di reddito documentato, può determinarsi in euro 206,60 mensili; ed un assegno per il mantenimento della figlia S. da versarsi alla convenuta L. A., di euro 393,40 mensili. Ricorrono giusti motivi per la compensazione delle spese di lite.

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1. La vicenda

Nell'ambito della pronuncia su questioni patrimoniali relative alla cessazione degli effetti civili del matrimonio, il Tribunale di Frosinone si è soffermato sui concetti di interposizione fittizia di persona ed interposizione reale, analizzando, in particolare, i differenti risvolti in tema di dimostrazione probatoria di tali forme di creazione di situazioni apparenti.

Lo spunto per la riflessione del Giudicante è stato offerto dall'affermazione del ricorrente di aver fatto risultare la moglie come fittizia acquirente di un appartamento sito in Frosinone, da lui interamente pagato con proprio denaro, al fine di non perdere l'alloggio assegnatogli dall'IACP. Di conseguenza, in virtù di detta interposizione fittizia di persona, l'uso dell'immobile da parte della moglie sarebbe illegittimo e costituirebbe un cospicuo contributo al mantenimento del coniuge stesso e della figlia.

Tale assunto è stato disatteso dal Tribunale adito, in quanto è risultato privo di una prova idonea a dimostrare la dedotta interposizione fittizia di persona.

2. La decisione

Il Tribunale di Frosinone, dopo aver evidenziato che l'interposizione fittizia di persona ha come necessario presupposto la partecipazione all'accordo simulatorio di tutti i soggetti interessati, compreso il terzo contraente che deve inequivocabilmente manifestare l'intento negoziale di assumere diritti ed obblighi direttamente nei confronti dell'interponente, ha sostenuto che la prova dell'accordo simulatorio deve, necessariamente, consistere nella dimostrazione della partecipazione ad esso anche del terzo contraente. Dimostrazione che, nel caso di compravendita immobiliare, deve risultare da atto scritto ai sensi dell'art. 1350 n. 1) c.c..

3. La giurisprudenza

Questa interpretazione, pienamente condivisibile, si inserisce in un filone giurisprudenziale pacifico e piuttosto risalente. Al riguardo, basti ricordare la sentenza della Cassazione del 1 luglio 1966 n. 1697 (Giur. It., 1966, I, 1, 1463) in cui si afferma che “ non può aversi interposizione fittizia se il prestanome e l'interponente non palesano tale intento all'altro contraente, come non è sufficiente che di tale intento questi sia venuto comunque a conoscenza, occorrendo invece il concorso dei tre soggetti interessati e l'accordo simulatorio, necessario ed indispensabile per attribuire al negozio una portata giuridica diversa da quella che per sé avrebbe” (in tal senso si erano già espresse Cass., 22 ottobre 1963, n. 2801 in Giur. It., 1964, I, 1, 1430 e Cass., 20 marzo 1964, n. 626 in Mass. Giur. It., 1964, 193). D'altronde, anche la giurisprudenza più recente, in parte citata dal Giudice estensore, ha ribadito tali concetti, confermando che l'elemento caratteristico della figura della interposizione fittizia di persona va individuato nell'intesa dei soggetti: interponente, interposto e terzo contraente (Cass. Civ., sez. II, 1 settembre 1993 n. 9251, Cass. Civ., sez. II, 4 agosto 1997, n. 7187, Cass. Civ., 18 maggio 2000, n. 6451).

4. Brevi considerazioni sulla figura dell'interposizione di persona

Che l'interposizione fittizia di persona postuli necessariamente la scienza del terzo è di tutta evidenza. Nell'interposizione fittizia l'interposto solo in apparenza risulta contraente, mentre in realtà vera parte del negozio è l'interponente, nei confronti del quale si verificano gli effetti del contratto. Orbene, svelata l'apparenza, affinché il negozio risulti originariamente concluso con il contraente effettivo (interponente), il quale dovrà sostituirsi alla illusoria figura dell'interposto, è necessario che il terzo abbia originariamente prestato la sua adesione a conclude-re il contratto con persona diversa da quella che in esso figura e sia a conoscenza del predetto fittizio mascheramento. In effetti, a differenza dell'interposizione reale, in cui la persona interposta effettivamente acquista o aliena in nome proprio, sebbene nell'interesse e per conto di altri, salvo il suo diritto ed obbligo di ritrasferirne gli effetti sulla persona nel cui interesse ha agito, nella interposizione fittizia, invece, la persona interposta fa da semplice prestanome, da portavoce della dichiarazione che gli è stata "messa in bocca" [1] . È ovvio, quindi, che solo nel caso dell'interposizione fittizia l'intesa diretta alla creazione della situazione apparente si stabilisce anche con il terzo contraente. E la prova di tale accordo ha proprio la funzione essenziale di stabilire chi è l'effettivo contraente, perché senza l'accertamento dell'esistenza di quel patto la persona interposta non sarebbe più tale, ma rappresenterebbe la vera e propria parte del negozio.

Dunque, giustamente il Tribunale di Frosinone ha disatteso le richieste del ricorrente, non essendo stata dimostrata l'intesa anche con il terzo, che avrebbe imposto a tutti i soggetti del rapporto di sottostare alla realtà del procedimento interpositorio, svelando quale effettivo acquirente dell'immobile il marito e rivelando nella moglie il finto titolare. D'altronde, non bisogna dimenticare che il fenomeno dell'interposizione fittizia si colloca nell'ambito della simulazione, la cui prova tra le parti, come noto (ex art. 1417 c.c.), può essere fornita solo mediante una controdichiarazione scritta, in quanto non è possibile provare per testimoni patti aggiunti o contrari al contenuto di un documento (art. 2722 c.c.), a meno che non ricorrano le eccezioni di cui all'art. 2724 c.c. [2] . Proprio tra i vari schemi di simulazione in cui può essere inquadrata l'interposizione fittizia di persona occorre osservare come la situazione che si verifica tra il vero acquirente e l'interposto è in sostanza la stessa che consegue ad una simulazione assoluta tra il finto alienante ed il finto acquirente. In effetti, la simulazione è relativa soltanto nel momento della conclusione del negozio [3] , ma quando si sono realizzati gli effetti di quell'atto iniziale si avrà esclusivamente che uno appare titolare del diritto, ma non lo è, e l'altro lo è, ma non appare [4] : cioè, il finto acquirente non ha mai e per nulla acquistato; l'acquirente effettivo è il solo che ha acquistato fin dal momento della conclusione del negozio, delineandosi, così, una situazione analoga a quella della simulazione assoluta.

Dall'altra parte, per ciò che concerne la figura dell'interposizione reale, non vi è affatto simulazione tra le persone che partecipano all'atto, che è effettivamente voluto, restando indifferente per l'alienante che l'acquisto avvenga per conto di un altro soggetto; l'accordo si instaura solo ed esclusivamente tra interposto ed interponente e consiste nell'obbligo di trasferire il bene successivamente all'acquisto. L'interposizione reale presenta così una stretta analogia da un lato con il mandato in nome proprio, in relazione all'incidenza soggettiva degli effetti negoziai: nessun rapporto si instaura tra l'interponente-mandante ed il terzo, verso cui non esiste neanche azione diretta per i diritti sui beni immobili e mobili registrati (artt. 1705 e 1706 c.c.); dall'altro con la fiducia per il conferimento all'interposto-fiduciario della posizione reale. Infatti, come già più volte ricordato, alla persona interposta sono imputati effetti compositi, poiché egli non soltanto acquista i diritti derivanti dal contratto, ma è obbligato a ritrasferirli ad un altro soggetto; proprio questa dissociazione fra titolarità ed interesse è tipica del rapporto fiduciario: difatti il fiduciario è titolare di un diritto ed ha anche il potere di ingerenza o di esercizio corrispondente, ma l'esercizio del diritto è svolto nell'interesse di un'altra persona.

Ovviamente l'esame di simili collegamenti negoziali e problematiche meriterebbe un'analisi ben più approfondita che in questa sede non può essere svolta. Qui si è solo cercato di fornire un piccolo contributo alla disamina di tali figure giuridiche che, sebbene oramai delineate dalla dottrina [5] e dalla giurisprudenza nella diversità degli effetti giuridici che producono e della reale posizione degli interessi in conflitto, comportano ancora oggi qualche perplessità nella risoluzione dei casi pratici, nella individuazione dei diversi concreti atteggiamenti del fenomeno, essendo molte volte arduo definire fattispecie dai contorni incerti e di difficile sistemazione dogmatica.

[1] Così F. FERRARA, Della simulazione dei negozi giuridici , Roma, 1922, 237. Come chiarito dalla sentenza in commento il meccanismo effettuale dell'interposizione fittizia è in sostanza analogo a quello previsto per la rappresentanza diretta, mentre nel caso dell'interposizione reale di persona si attua il meccanismo effettuale tipico della rappresentanza indiretta (in tal senso anche Cass. 15/05/1998, n. 4911).

[2] Né sarebbe possibile, in caso di trasferimento della proprietà di un immobile, provare mediante giuramento l'accordo simulatorio per il divieto sancito nell'art. 2739 c.c..

[3] Normalmente nei manuali civilistici l'interposizione fittizia viene collocata nell'ambito della simulazione relativa soggettiva, in quanto si fa apparire come parte un soggetto, mentre in realtà è parte un altro soggetto. In tal senso sembra orientato anche il Tribunale di Frosinone laddove nella sentenza in commento scrive: " l'interposizione fittizia di persona, costituendo una dissimulazione non del negozio, bensì di una delle parti contraenti, ... " e ancora: " dedotta in giudizio la simulazione relativa soggettiva ".

[4] E. REDENTI , Dei contratti nella pratica commerciale , vol. I: Dei contratti in generale , Padova, 1931, 339.

[5] Oltre agli autori già citati, solo per indicarne qualche altro, ricordiamo: MESSINEO, Dottrina generale del contratto , Milano, 1952; CAMPAGNA, Il problema della interposizione di persona , Milano, 1962; GATTI, Interposizione reale e interposizione fittizia , in Riv. dir. comm ., 1974, I, 217 ss.; SCARDULLA, Interposizione di persona , in Enc. dir. , XXII, 143; BIANCA, Diritto civile . 3. Il contratto , Milano, 1987, 663-665.

LA VALIDITÀ DEL TRUST IN ITALIA E LA TUTELA DEI TERZI CREDITORI

Fri, 02 Jun 2023 10:46:41 GMT

ESERCIZIO DEL DIRITTO DI PRELAZIONE STATUTARIA MENTE PREVISTO E REVOCA DELL'OFFERTA

LA VALIDITÀ DEL TRUST IN ITALIA E LA TUTELA DEI TERZI CREDITORI

Tribunale di Cassino

Sentenza n. 161/06 del 14-2-2006

Giudice Dott. Condello

“Il riconoscimento del trust non esime il giudice dall'esaminare la validità ed efficacia del trust accertando se la scelta del disponente sia abusiva, ossia se i suoi effetti tendono ad eludere norme imperative inderogabili con atto negoziale ovvero norme di applicazione necessaria, oppure se i suoi effetti sono in chiaro contrasto con l'ordine pubblico”

Tribunale di Cassino - Sez. distaccata di Sora

Sentenza n. 800 del 4-1-2007

Giudice Dott. Sordi

“Il disposto dell'art 13 della Convenzione de L'Aja non può che esser letto quale mera facoltà concessa allo Stato - con riferimento tanto al legislatore quanto all'autorità giudiziaria - di negar riconoscimento al trust domestico sol nell'ipotesi in cui la sua costituzione in concreto abbia realizzato un palese intento di frodare la legge interna; con l'avvertenza, però, che sol quando il contrasto con l'ordinamento nazionale ecceda le ipotesi disciplinate dai successivi art 15, 16 e 18 potrà esser dichiarata la non riconoscibilità in toto del trust, altrimenti, dovendo il giudice operare i correttivi previsti da dette norme”

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omissis

Con atto di citazione notificato il 20/2/2001 la B s.p.a. conveniva dinanzi il Tribunale di Cassino DC e Y deducendo che: - la B era creditrice nei confronti della società MDC e C. s.a.s. della somma di lire 207.358.944 quale esposizione finale al 30.3.99 per sorte ed interessi del saldo debitore del contratto di conto corrente n. x intrattenuto presso la B;

[…]

- DC successivamente alla costituzione del rapporto debitorio ed al rilascio della fideiussione (unitamente a DH fino a lire 395.000.000), con atto in data 8.11.99 per Notar IG trascritto il 9.11.99 rep. n. ... aveva venduto a Y il seguente immobile sito in [...] Cassino, ossia garage di mq. 11 [...];

- con ulteriore atto per Notar IG del 16.11.99 trascritto il 17.11.99 rep. n. DC aveva venduto a Y il seguente altro immobile sito in Cassino via ..., ossia deposito di mq. 18 al piano terra ...; gli atti sopra indicati erano preordinati a rendere DC del tutto nullatenente al fine di impedire alla B di poter positivamente avviare l'azione di recupero del credito;

- l'atto era stato infatti stipulato quando la società garantita era venuta a trovarsi in stato di insolvenza e comunque di non poter adempiere alle obbligazioni contratte e quando erano già stati depositati presso la Cancelleria del Tribunale di Cassino i ricorsi per ottenere i decreti ingiuntivi di pagamento contro le società e contro i fideiussori, tra i quali DC;

- parimenti nullatenenti si erano resi gli altri fideiussori, DC N e BA, i quali avevano conferito in fondo patrimoniale tutti i cespiti in proprietà;

[…]

- l'unica possibilità di recupero per la B consisteva nella possibilità di soddisfarsi sui beni di proprietà di DC previa revoca dell'atto stipulato in pregiudizio del creditore;

- la B intendeva quindi agire per far dichiarare inefficace nei suoi con-fronti il predetto atto onde potersi soddisfare esecutivamente sui predetti immobili;

- la vendita eseguita ricadeva nella ipotesi della simulazione assoluta poiché le parti avevano stipulato un negozio giuridico, ma in realtà non avevano voluto alcun negozio; ciò era dimostrato dal fatto che essi l'avevano stipulato quando le condizioni economiche della società erano tali da far lasciare facilmente supporre il tracollo della stessa e quando si erano resi conto che la Banca avrebbe agito anche contro di loro per il recupero del debito che la società non era in grado di pagare;

- al di là della simulazione era indubbio che gli atti erano revocabili ai sensi dell'art. 2901 c.c.; nella vendita, infatti, era intervenuto quale acquirente Y, il quale, attesa la professione svolta e la conoscenza della situazione debitoria generale sulla piazza di Cassino, si doveva ritenere avesse agito nella consapevolezza della stato di insolvenza del debitore e del pregiudizio che gli atti avrebbero arrecato alla B;

- nel caso di specie la "consapevolezza del terzo" era insita nella qualità stessa del terzo che, per essere avvocato esperto delle procedure degli istituti di credito in caso come quello in esame, ben conosceva la consistenza del rimedio posto in essere dal DC, che aveva sostanzialmente modificato la propria situa-zione patrimoniale rendendo inconsistente la garanzia su cui faceva affidamento la B per il recupero del credito;

- nella fattispecie ricorrevano i presupposti per esperire l'azione revocatoria ai sensi dell'art. 2901 c.c., dato che vi era la preordinazione dell'atto a rendere vane le ragioni dei creditori 1) perché la vendita aveva riguardato tutti i beni di proprietà, 2) perché tale atto era stato compiuto contestualmente alla costituzione degli altri fondi patrimoniali con i quali tutti i fideiussori nonché soci della società debitrice principale avevano sottratto tutti i beni di loro proprietà all'azione della banca, pregiudicandone in maniera evidente i suoi diritti e rendendo praticamente impossibile la realizzazione del suo credito; 3) la vendita era intercorsa con un terzo che era consapevole del pregiudizio che gli atti arrecavano alle ragioni del creditore;

- in proposito i rogiti notarili erano stati stipulati dopo che la B aveva depositato presso il Tribunale di Cassino i ricorsi per decreto ingiuntivo, nelle more del tempo della firma da parte del Presidente e di rilascio delle copie;

- il credito della Banca era stato accertato in sede giudiziale: il decreto ingiuntivo n. ... emesso a carico della società e dei fideiussori era stato opposto dai convenuti, ma ciò non precludeva l'esperimento dell'azione revocatoria;

- l'anteriorità del credito rispetto all'atto impugnato risultava agli atti e andava comunque riscontrata in base al momento in cui il credito era sorto e non a quello, eventualmente successivo, in cui veniva accertato per provvedimento giudiziario; per l'esercizio dell'azione revocatoria ordinaria era sufficiente, per la sua esperibilità, la sola esistenza di un debito e non anche la concreta esigibilità di esso; ne conseguiva che, con riguardo alla posizione del fideiussore l'acquisto della qualità del debitore nei confronti del creditore risaliva al momento della nascita stessa della obbligazione, sicché a tale momento occorreva fare riferimento al fine di stabilire se l'atto pregiudizievole fosse anteriore o successivo al sorgere del credito, onde verificare la necessità o meno della prova della cd. "dolosa preordinazione";

- per quanto riguardava l'eventus damni era sufficiente che l'atto di disposizione del debitore rendesse più difficile la soddisfazione coattiva del credito, ma nel caso di specie l'azione di recupero era stata del tutto vanificata; lo stato di decozione della società risultava dai vari decreti ingiuntivi emessi a suo carico.

La società attrice concludeva come sopra riportato.

Alla prima udienza di comparizione si costituivano in giudizio Y e DC mediante deposito di comparsa di risposta con la quale replicavano che:

- nel caso di specie non sussistevano i presupposti di cui all'art. 2901 c.c. in quanto gli atti pubblici per notar IG del 9.11.99 e del 16.11.99 erano stati entrambi compiuti dal debitore (DC) in adempimento di una obbligazione in esecuzione di un negozio giuridico fiduciario ai sensi degli artt. 1706 e 1707 c.c. attualizzato con l'istituzione del trust;

- in effetti nel 1997 DC era stato nominato trustee da Y il quale gli aveva trasferito la somma necessaria per acquistare, quale suo mandatario senza rappresentanza, entrambi gli immobili oggetto della revocatoria;

- in qualità di trustee, quindi, il DC aveva acquistato detti immobili dalla società C s.r.l. di Cassino e da FG; suo onere in qualità di trustee ed in esecuzione del negozio fiduciario era quello di trasferire a Y, dietro sua richiesta, quale beneficiario del trust, i predetti immobili da lui acquistati per suo conto nel 1997;

- gli atti di trasferimento impugnati con la presente causa, entrambi per Notaio IG del 9.11.99 e del 16.11.99, non erano altro se non la prosecuzione della esecuzione dell'obbligazione fiduciaria contenuta nel trust;

- ciò che DC aveva compiuto nel 1999 non era altro che un atto dovuto in relazione alla sua qualità di trustee: egli cioè, eseguendo le disposizioni contenute nel trust ed ordinate dal disponente beneficiario (Y), aveva trasferito al beneficiario (Y) gli immobili che questi gli aveva ordinato di acquistare nel 1997;

- non erano pertanto soggetti a revoca ex art. 2901 c.c. i contratti conclusi in esecuzione di un negozio fiduciario, non essendosi in tal caso in presenza di una decisione dell'agente (cioè il DC) caratterizzata da arbitrarietà;

- in ogni caso proprio la sussistenza del negozio fiduciario era ostativo all'applicabilità in concreto dell'art. 2901 c.c.;

- l'esistenza del negozio fiduciario escludeva che nella specie potesse configurarsi quella consapevolezza, sia del debitore che del terzo, del pregiudizio che l'atto avrebbe arrecato alle ragioni creditorie della banca;

- se con il negozio fiduciario, nella specie in forma di trust e con i connotati del mandato senza rappresentanza, i beni oggetto della compravendita non erano mai entrati nella sfera giuridica del fiduciario, nessun pregiudizio poteva essere derivato alla Banca o ad altri creditori, in quanto per effetto del negozio fiduciario la consistenza patrimoniale del DC non si era mai modificata;

- nemmeno ricorreva il cd. eventus damni, giacché a seguito della esecuzione del negozio fiduciario il patrimonio del DC non aveva subito alcuna reale alterazione, né in positivo né in negativo;

- in effetti, visto che nel 1997 il DC aveva acquistato quale trustee, in esecuzione del mandato senza rappresentanza, gli immobili per conto del beneficiario, questi non erano mai entrati sostanzialmente, ma solo formalmente nella sua sfera giuridica, sicché la banca non poteva legittimamente addurre alcuna perdita della garanzia patrimoniale, perché il patrimonio del DC era sempre stato nullo, dato che egli non aveva mai posseduto alcun bene immobile;

- del resto gli affidamenti concessi dalla B al DC in proprio non erano avvenuti sulla base di una qualche proprietà immobiliare di quest'ultimo, proprio perché non era mai stato proprietario di alcun bene immobile; per i rapporti indiretti (fideiussori), i crediti azionati dalla B con decreto ingiuntivo erano stati contestati ed il giudice ne aveva sospeso la provvisoria esecuzione. I convenuti concludevano come sopra riportato.

omissis

MOTIVI DELLA DECISIONE

La istanza di sospensione del presente giudizio in attesa della definizione del giudizio recante n. RG, avente ad oggetto la opposizione avverso il decreto ingiuntivo n. ..., deve essere disattesa.

Poiché anche il credito eventuale, in veste di credito litigioso, è idoneo a determinare, sia che si tratti di un credito di fonte contrattuale oggetto di contestazione giudiziale in separato giudizio, sia che si tratti di credito risarcitorio da fatto illecito, l'insorgere della qualità di creditore che abilita all'esperimento dell'azione revocatoria, ai sensi dell'art. 2901 c.c., avverso l'atto di disposizione compiuto dal debitore, il giudizio promosso con l'indicata azione non è soggetto a sospensione necessaria a norma dell'art. 295 c.p.c. per il caso di pendenza di controversia avente ad oggetto l'accertamento del credito per la cui conservazione è stata proposta la domanda revocatoria, in quanto la definizione del giudizio sull'accertamento del credito non costituisce l'indispensabile antecedente logico-giuridico della pronuncia sulla domanda revocatoria, essendo d'altra parte da escludere l'eventualità di un conflitto di giudicati tra la sentenza che, a tutela dell'allegato credito litigioso, dichiari inefficace l'atto di disposizione e la sentenza negativa sull'esistenza del credito (Cass. Sez. Uni-te 2004/9440).

La B, assumendo di essere creditrice nei confronti della società M DC e C. s.a.s. e che tale credito è garantito da fideiussioni rilasciate da DC N, BA, DC e DC V, chiede dichiararsi in via principale la simulazione assoluta ed in via subordinata la inefficacia nei suoi confronti, ai sensi dell'art. 2901 c.c., degli atti di vendita per Notar IG dell'8.11.99 rep. n. ... e del 16.11.99 rep. n. ..., per effetto dei quali DC , in data successiva alla costituzione del rapporto debitorio ed al rilascio della fideiussione, ha venduto a Y un garage di mq. 11, distinto in catasto del Comune di Cassino ... ed un deposito di mq. 18 al piano terra, in catasto del Comune di Cassino ..., sul presupposto che i predetti contratti sono preordinati a depauperare il patrimonio del DC e quindi ad impedire che la Banca possa esperire positivamente l'azione di recupero del credito.

La domanda proposta in via principale dalla B non merita accoglimento.

A sostegno di tale domanda la attrice si è limitata ad argomentare che le parti hanno stipulato un negozio giuridico, mentre in realtà esse non volevano alcun negozio, e che tale circostanza si desumerebbe dal fatto che i contratti di compravendita sono stati stipulati quando le condizioni economiche della società debitrice principale erano già tali da far ritenere quasi certo un suo tracollo finanziario.

La B non ha in realtà offerto alcuna prova volta a dimostrare il presunto accordo simulatorio intercorso tra DC e "T dato che sia dagli atti di compravendita oggetto di contestazione che dal negozio fiduciario concluso dai convenuti emerge che le parti convenute hanno realmente voluto trasferire i beni immobili, con la conseguenza che a tali contratti non sono estensibili le norme che disciplinano la simulazione.

Infatti, ad integrare gli estremi della simulazione di un negozio non è sufficiente la prova che, attraverso l'alienazione di un bene, il debitore abbia inteso sottrarlo alla garanzia generica dei creditori, ma è necessario provare specificamente che questa alienazione sia stata soltanto apparente, nel senso che né l'alienante abbia inteso dimettere la titolarità del diritto, né l'altra parte abbia inteso acquistarla (Cass. 94/8188).

Nel caso in esame difetta la prova della esistenza dell'accordo simulatorio al momento della stipula dei due contratti di compravendita, non potendo tale prova ricavarsi dal documento datato 5.9.97, in forza del quale ha conferito a DC un mandato senza rappresentanza o "trust" affinché acquistasse i be-ni immobili oggetto del trasferimento, dato che il negozio fiduciario, sia quando venga preceduto da un atto di trasferimento del diritto del fiduciante al fiduciario sia quando non lo sia, per essere il fiduciario già titolare del diritto che si obblighi a trasferire all'altro contraente, è sempre un atto realmente voluto (Cass. 91/11025).

Ne discende che non può dichiararsi la simulazione assoluta dei contratti conclusi dalle parti convenute in data 8.11.99 e 16.11.99.

Neppure può ritenersi che gli atti di vendita conclusi da DC e da Y siano revocabili ai sensi dell'art. 2901 c.c.. I convenuti sin nella comparsa di risposta hanno assunto che gli atti pubblici per notar 1G del 8.11.99 e del 16.11.99 sono stati compiuti dal debitore DC in adempimento di una obbligazione, in particolare "in esecuzione di un negozio fiduciario ai sensi degli artt. 1706 e 1707 c.c. attualizzato con l'istituzione del trust", con la conseguenza che i beni immobili in questione non sono mai entrati a far parte del patrimonio del DC.

A sostegno di tale tesi difensiva i convenuti hanno prodotto il documento datato 5.9.97, con il quale DC, dando atto che Y gli ha rimesso lire 9.000.000 e lire 30.000.000 per l'acquisto degli immobili di cui ai punti a) e b), affinché egli potesse acquistare, quale suo mandatario senza rappresentanza, beni immobili siti in Cassino, precisamente il posto macchina distinto in catasto al ... ed il deposito garage al piano terra in NCEU ..., dichiara di costituirsi con tale atto trustee delle somme sopra indicate, come pure dei beni immobili nei quali le predette somme di denaro dovessero essere investite, specificando altresì che beneficiario del trust è r. La B in comparsa conclusionale ha dedotto motivi di nullità del trust, sostenendo al riguardo che a norma dell'art. 13 della Convenzione dell'Afa può riconoscersi validità al trust solo se questo è caratterizzato da collegamenti di diritto o di fatto (cd. elementi importanti) con un ordinamento straniero che conosca l'istituto del trust, sicché, poiché nel nostro ordinamento sarebbe possibile riconoscere efficacia ad un trust costituito su beni siti in Italia solo se sono presenti altri elementi di estraneità tali da giustificare la scelta di tale strumento, nel caso di specie il trust concluso dai convenuti sarebbe incapace di produrre effetti in quanto sia il trustee che il beneficiario sono cittadini italiani ed i beni devoluti in trust sono situati nel territorio italiano.

Ha inoltre dedotto che la inefficacia del trust deriverebbe anche dal fatto che il trust non avrebbe elementi di estraneità tali da giustificare la scelta della legge inglese come norma regolatrice del negozio e che in ogni caso gli effetti perseguiti con il trust sarebbero in contrasto con il disposto dell'art. 2740 c.c., che costituisce norma inderogabile dell'ordinamento italiano.

Le argomentazioni della B, pur costituendo ancora oggi oggetto di dibattito sia in dottrina che in giurisprudenza, contrastano con l'orientamento giurisprudenziale ormai prevalente che riconosce piena operatività nel nostro ordinamento all'istituto del trust cd. interno (Trib. Parma, ord. 21.10.03, Trib. Bologna sentenza del 1.10.2003) e dunque la validità dell'atto attributivo dei beni al trust fund in forza della teoria, già accolta in giurisprudenza, secondo cui sono pienamente configurabili negozi traslativi atipici purché sorretti da causa lecita (Cass. 10612/91).

Come è noto, a seguito della ratifica da parte dell'Italia della convenzione del L'Afa del 1.7.1985, è ormai ritenuta legittima la costituzione di un trust cd. interno, in cui i beni conferiti nel trust sono situati in Italia ed il trustee ed il beneficiario hanno residenza in Italia, e non può conseguentemente sostenersi che tale istituto sia astrattamente incompatibile con il nostro ordinamento interno.

La Convenzione dell'Aja all'art. 6 stabilisce infatti che "il trust è regolato dalla legge scelta dal disponente, ma non richiede la presenza di altri elementi di estraneità ulteriori rispetto alla scelta della legge straniera applicabile, purché ovviamente il diritto applicabile ai sensi del citato art. 6) della convenzione conosca l'istituto del trust.

L'art. 13 della medesima Convenzione, prevedendo la facoltà per gli Stati aderenti di escludere il riconoscimento dei trust interni, implicitamente fa ritenere che i cd. trust interni sono in astratto compresi nell'ambito di applicazione della disciplina della Convenzione del L'Aja.

Ciò comporta che al fine di salvaguardare l'autonomia privata può farsi ricorso all'art. 13 della Convenzione per negare riconoscimento al trust inter-no disciplinato da legge straniera solo quando risulti che l'istituto sia stato utilizzato per perseguire intenti fraudolenti e quindi quando l'istituto determini situazioni che sono in palese contrasto con l'ordinamento in cui il negozio deve operare. In applicazione di tali principi deve quindi ritenersi che i trust interni, seppure privi di elementi di estraneità, sono astrattamente riconoscibili, purché ovviamente richiamino, ai fini della loro regolamentazione, la legge di un ordinamento straniero che riconosca l'istituto del trust e sempre che non sia possi-bile desumere una volontà di frodare la legge.

Il riconoscimento del trust ovviamente non esime il giudice dall'esaminare la validità ed efficacia del trust accertando se la scelta del disponente sia abusiva, ossia se i suoi effetti tendono ad eludere norme imperative inderogabili con atto negoziale ovvero norme di applicazione necessaria, oppure se i suoi effetti sono in chiaro contrasto con l'ordine pubblico.

Sotto tale profilo la Banca per sostenere l'invalidità del trust ha dedotto il contrasto dell'istituto con la norma dell'art. 2740 c.c., considerata norma inderogabile dell'ordinamento italiano, in forza della quale eventuali limitazioni di responsabilità della garanzia patrimoniale del debitore sono ammesse solo nei casi stabiliti dalla legge.

Conformemente a quanto affermato da altri Tribunali di merito, ritiene questo giudice che “l'effetto segregativo prodotto dal trust nel patrimonio del trustee trova una sua legittimazione in virtù di specifiche disposizioni previste nella convenzione de L'Aja ed introdotte nell'ordinamento italiano con la legge di esecuzione. L'effetto segretativo, tipico ed essenziale nella struttura del trust, non è conseguenza della mera volontà delle parti, bensì discende da specifiche disposizioni normative, in particolare dall'art. 11 della medesima Convenzione, che afferma che tale riconoscimento implica, quantomeno, che i beni in trust rimangano distinti dal patrimonio personale del trustee" (Trib. Bologna sentenza del 1.10.03).

L'art. 11 della legge 364/89, avente identico contenuto dell'art. 11 della Convenzione, costituisce dunque l'eccezione di fonte legislativa al principio previsto dall'art. 2740 c.c..

La inapplicabilità dell'art. 2740 c.c. deriva quindi dagli artt. 2 e 11 della Convenzione, che espressamente prevedono che i beni conferiti in trust non en-trano nel patrimonio del trustee se non al fine di realizzare lo scopo indicato dal disponente e che rimangono di conseguenza separati dal suo patrimonio.

D'altro canto nel nostro ordinamento è prevista la possibilità di costituire patrimoni autonomi, come avviene nella ipotesi disciplinata dall'art. 1707 c.c., nella ipotesi prevista dall'art. 167 c.c., che vincola alle esigenze della famiglia i beni confluiti nel fondo patrimoniale, rendendoli non aggredibili dai creditori, o ancora nella ipotesi prevista dall'art. 1923 c.c., che sottrae le somme dovute all'assicuratore all'azione esecutiva dei creditori del contraente o del beneficiario, sicché non può sostenersi che il fenomeno della separazione patrimoniale costituisca una novità per il nostro ordinamento.

La B in comparsa conclusionale ha pure eccepito che il trust istituito dagli odierni convenuti è carente della giustificazione economico sociale dell'operazione negoziale attuata dal DC, e quindi della .indicazione del fine specifico perseguito dalle parti, e, sotto il profilo formale, che la data di sottoscrizione della lettera non può ritenersi certa in quanto non accompagnata dall'atto di autentica della sottoscrizione.

Sulla certezza della data del 5.9.97 apposta sul documento, deve rilevarsi che tale eccezione è stata tardivamente sollevata dalla B solo in comparsa conclusionale e quindi dopo la scadenza del termine preclusivo di cui all'art. 183 c.p. c.

Parimenti tardiva è la eccezione di difetto di trascrizione del trust, pure sollevata per la prima volta dalla B in comparsa conclusionale, considerato che tale eccezione non è rilevabile di ufficio, ma deve essere fatta valere dalla parte interessata (Cass. 78/1105).

Quanto invece alla questione della giustificazione causale del trust istituito dai convenuti, deve osservarsi che la causa che regge l'attribuzione è rinvenibile nella istituzione del trust, alla quale la stessa attribuzione è funzionale, e quindi può individuarsi nel primo e necessario atto di esecuzione del programma di trust, consistente nel trasferimento dei beni dal disponente al trustee, ovvero, alternativamente, nella causa unitaria del trust e cioè, ai sensi dell'art. 2 della convenzione de L'Aja, nel passaggio di proprietà di alcuni beni dal di-sponente al trustee affinché quest'ultimo li gestisca per un determinato periodo al fine di realizzare lo scopo indicato dal disponente.

Avendo il nostro ordinamento ratificato la convenzione del L'Aja, determinando, in presenza di alcuni presupposti, l'obbligo di riconoscere l'operatività del trust, nel valutare la causa degli atti in cui l'operazione di trust si sviluppa, non può ritenersi non idoneo, ai sensi dell'art. 1322 c.c., l'assetto causale di un trust interno.

Per le ragioni sopra esposte il trust interno costituito dar e dal trustee DC non può essere ritenuto invalido, in quanto non contrasta con norme imperative inderogabili o con principi di ordine pubblico.

I convenuti hanno invocato il trust per dimostrare che il trasferimento del-la proprietà dei beni immobili avvenuta con gli atti pubblici per notar IG del 8.11.99 e del 16.11.99 non è suscettibile di revocatoria.

In effetti, avendo DC, dopo avere concluso in data 5.9.97 il trust con Y, acquistato, come risulta dalle visure catastali prodotte dalla attrice, in esecuzione dell'incarico da quest'ultimo ricevuto con detto contratto gli immobili oggetto di causa, provvedendo successivamente a trasferire la loro proprietà a Y e, tale ultimo trasferimento non è revocabile, poiché la titolarità del diritto di proprietà dei beni immobili è stato acquistato da DC solo formalmente, mentre in sostanza titolare del diritto di proprietà è Y.

Trovandoci di fronte ad un patrimonio separato da quello personale di DC, questo non aggredibile dai creditori di quest'ultimo; il trasferimento de-gli immobili dal DC a Y rappresenta infatti per il primo l'adempimento di un debito scaduto, ossia l'adempimento dell'obbligo a ritrasferire la proprietà dei beni immobili acquistati, derivante a suo carico dal negozio di trust.

Poiché risulta dalle visure catastali depositate che DC ha acquistato i beni immobili da terzi in data successiva alla conclusione del trust, e precisamente in data 3.10.97 e 2.12.97, non può porsi in dubbio che gli atti successivi di ritrasferimento dei medesimi beni a 1", stipulati in data 8.11.99 e 16.11.99, costituiscono esecuzione della obbligazione assunta dal DC nel trust.

Per tali motivi, considerato che i beni immobili trasferiti con gli atti pubblici del 8.11.99 e del 16.11.99 non sono mai entrati a far parte del patrimonio di DC, i predetti atti pubblici non sono soggetti all'azione revocatoria di cui all'art. 2901 c.c.

La domanda attrice deve pertanto essere rigettata.

Le spese di lite, ivi comprese quelle di CTU, in considerazione della novità e della complessità delle questioni affrontate, devono essere interamente compensate tra le parti.

PQM

Il Tribunale di Cassino, definitivamente pronunciando nella causa civile n. 237/01 RG promossa dalla B con atto di citazione notificato il 26.2.01 nei confronti di DC e di Y, disattesa ogni altra eccezione o difesa, cosi provvede: a) rigetta la istanza di sospensione del giudizio ai sensi dell'art. 295 c.p.c.;

b) rigetta la domanda attrice;

c) compensa interamente tra le parti le spese di lite, ivi comprese quelle di CTU.

omissis

Con atto di citazione notificato il 9.9.04 la B spa [...] sulla premessa di vantare credito nei confronti della sig.ra SC, quale fideiussore della debitrice X corrente in Pescara (beneficiaria di anticipo su fatture presso la filiale di Alatri) pari ad curo 649.299,46 ed interessi, attestato dal decreto ingiuntivo n. ... provvisoriamente esecutivo emesso dal Tribunale di Frosinone, dedotto che costei aveva costituito con scrittura privata autenticata il 23.9.03 il trust denominato "S F" nominando trustee il sig. GC, e poi, con rogito del 5.4.04, aver ceduto ad esso diversi suoi immobili, conveniva in giudizio entrambi formulando le seguenti richieste: "Voglia il Tribunale adito, contrariis reiectis, preso atto del credito che l'attuale attrice vanta ed ha ragione di vantare: in via principale, dichiarare nulli, non riconoscibili, simulati o comunque di nessun giuridico effetto l'atto istitutivo del Trust denominato "S F" e, quindi, conseguentemente nulli o comunque inefficaci l'atto di trasferimento a rogito Notaio dS ... del 5.4.04, trascritto in data 28.4.04 e dell'atto di rettifica del 25.6.04 a rogito stesso Notaio ... trascritto il 29-6-04; in via subordinata, salvo gravame, dichiarare comunque l'inefficacia ai sensi dell'art 2901 c.c. nei confronti della B spa, per il credito da questa vantato e dedotto, dei suddetti atti con i quali la sig.ra SC ha inteso trasferire in favore del Trust "S F" e per esso al trustee GC, i beni immobili di cui in narrativa, con riserva del diritto di abitazione. Con ogni opportuno e prescritto provvedimento conseguenziale; con vittoria di spese, competenze ed onorari del giudizio".

Costituitisi in giudizio, i sigg. SC e GC hanno invocato, preliminarmente, declaratoria della sospensione necessaria del processo in attesa degli esiti di quelli instaurati innanzi ai Tribunali di Frosinone Sez. distaccata in Alatri e di Roma per l'accertamento dell'effettivo ammontare del credito reclamato da ctparte contestato dalla sig.ra SC, e replicato eccependo il difetto di legittimazione passiva del Trustee l'inammissibilità e l'infondatezza della domanda di revocazione non ricorrendone i presupposti imposti dall'art 2901 c.c., nonché la piena validità ed efficacia in Italia del trust.

Concludevano, pertanto, chiedendo: "In via preliminare, sospendere il presente giudizio ai sensi dell'art 295 cpc in attesa della definizione di quelli pendenti innanzi all'intestato Tribunale di Roma e di Frosinone vertente tra l'odierna convenuta SC e l'attrice B spa, con giudizi iniziatisi nel 2004; per quanto in premessa esposto, previa dichiarazione di inammissibilità dell'azione revocatoria nei confronti del Trustee del Trust "S F'", dichiararne il difetto di legittimazione passiva; nel merito rigettare tutte le avverse domande in quanto inammissibili, infondate e pretestuose, ed in ogni caso perché insussistenti le condizioni dell'azione per mancanza dei presupposti oggettivi e soggettivi di cui all'art 2901 c.c.; in ogni caso con vittoria di spese, diritti ed onorari".

Intervenuto volontariamente prima dell'udienza fissata ex art 183 cpc, il SPI spa, premesso di vantar anch'esso credito per euro 307.109,68 oltre interessi nei confronti della sig. SC quale fideiussore della C srl in forza di esposizione su analogo rapporto di anticipo fatture così come riconosciuto nel d.i. n. ... provvisoriamente esecutivo emesso dal Tribunale dell'Aquila, formulava nei confronti dei due convenuti le identiche conclusioni della B, in proprio favore, così come sopra trascritte.

Con ordinanza resa il 13.2.06 il G.I., ritenuta la causa matura per esser decisa sulla scorta della documentazione versata in atti, fissava l'udienza per la precisazione delle conclusioni al 28.9.06.

Il 27.9.06 interveniva in giudizio anche l'U B spa la quale, premesso di esser anch'essa creditrice della sig.ra SC per euro 1.911.009,80 oltre spese giusto d.i. n. ... emesso dal Tribunale dell'Aquila, formulava in proprio favore le stesse conclusioni nei confronti di costei e del sig. GC già — come sopra trascritte — espresse dalla B e condivise dal SPI spa.

All'udienza del 28.9.06, dunque, la causa era trattenuta in decisione con i termini di cui all'art 190 c.p.c. su tali rispettive conclusioni come sopra trascritte.

* * *

In attesa che la Suprema Corte abbia occasione di pronunciarsi in argo-mento, appare persuasivo il prevalente orientamento dottrinale e giurisprudenziale di merito che riconosce alla stipula da parte del nostro Paese della Convenzione dell'Aia delP1.7.85 ed alla successiva legge n. 364/1989 (con efficacia dal 1992) di sua ratifica interna il sostanziale e generale riconoscimento da parte dell'Italia dell'istituto del trust, creato dai tribunali di equità dei paesi della common law, ciò anche nella c.d. ipotesi del trust interno, quello caratterizzato dal carattere nazionale di diversi elementi costitutivi, quali le residenze del trustee e del settlor, l'ubicazione in Italia dei beni conferiti e della realizzazione degli obiettivi del trust.

Ciò per la obiettiva e ragionevole necessità di evitare — altrimenti in forza della più stringente lettura del disposto di cui all'art 13 della Convenzione — sempre e comunque di ritenere la non riconoscibilità del trust interno, nonostante che le disposizioni degli artt 6 e 7, relative alla normativa applicabile, lascino chiaramente intendere non esser necessaria la condizione di appartenenza a cittadinanza non italiana dei protagonisti, nonostante l'implicito riconoscimento da parte degli Stati firmatari della compatibilità del trust (nel suo nucleo essenziale definito dall'art 11: la c.d. "segregazione del patrimonio") con i rispettivi ordinamenti interni, nonostante la preesistenza di altre ipotesi legali di limitazione della responsabilità patrimoniale ex art 2740 comma 2° c.c. nel nostro ordinamento, quali quelle previste dagli artt 167 c.c., 1707 c.c., 1881 c.c. ecc., motivi tutti inducenti — quindi — ad aderire all'opposta tesi della riconoscibilità nel nostro ordinamento anche del c.d. trust domestico.

Sicché, il disposto dell'art 13 della Convenzione non può che esser letto quale mera facoltà concessa allo Stato — con riferimento tanto al legislatore quanto all'autorità giudiziaria - di negar riconoscimento al trust domestico sol nell'ipotesi in cui la sua costituzione in concreto abbia realizzato un palese intento di frodare la legge interna; con l'avvertenza, però, che sol quando il contrasto con l'ordinamento nazionale ecceda le ipotesi disciplinate dai successivi art 15, 16 e 18 potrà esser dichiarata la non riconoscibilità in toto del trust, altrimenti, dovendo il giudice operare i correttivi previsti da dette norme.

Cosi, nell'ipotesi (prevista dall' art 15 lett e) in cui la disciplina del trust si ponga in contrasto con norme interne inderogabili predisposte per "la protezione di creditori in caso di insolvibilità", ove tali norme siano di ostacolo al riconoscimento del trust "il giudice cercherà di realizzare gli obiettivi del trust con altri mezzi giuridici".

Ora, nel nostro caso — proprio in considerazione di quanto detto in ordine al nucleo stesso dell'istituto come definito dall'art 11, quello di produrre la "segregazione del patrimonio" assegnato — non può certo individuarsi in tal aspetto concretamente riprodotto dai convenuti nell'istituire il "S F" il motivo di contrasto con l'ordinamento italiano.

Così come il fatto che nell'atto costitutivo sia stata prevista la riserva in capo alla disponente sig.ra SC dei poteri da attribuirsi poi al guardiano (di fatto di ostacolo al compimento di non condivisi atti di straordinaria amministrazione prospettati dal trustee tali da cedere a terzi diritti reali o di godimento sui beni del trust) di per sé, per quanto molto significativo per quanto si dirà in seguito, non appare determinante l'invalidità dell'istituzione, ciò nemmeno alla luce dell'allegata disposizione della normativa straniera richiamata, quella del Jersey, che fa divieto di contemporaneamente "cedere e trattenere", in quanto detta norma qui adottata non nega in sé il conferimento e la disponibilità dei beni per gli obiettivi del trust quanto, in linea anche con la norma di cui all'art 8 lett d) della Convenzione , disciplina/limita i poteri del trustee di compiere detti atti di straordinaria amministrazione.

Detto questo con riferimento alla non accoglibilità dell'invocata pronuncia di declaratoria di non riconoscibilità/nullità del trust di cui ci occupiamo, in ordine alla subordinata l'attenzione va spostata sugli atti di trasferimento/rettifica delle proprietà immobiliari da parte della sig.ra Saccucci al trust, e tale indagine in ordine alla loro validità ed efficacia — anche alla luce del disposto dell'art 4 della Convenzione sarà svolta secondo gli istituti propri del nostro ordinamento, tra i quali quello legittimamente invocato di cui all'art 2901 c.c.: da tempo ritenuto opponibile, nella ricorrenza delle circostanze, anche alla comparabile istituzione del fondo patrimoniale ex art 167 c.c..

Anche sotto tale profilo non può non ravvisarsi la passiva legittimazione del trustee sig GC per aver questi, ai sensi dell'art 11 della Convenzione così come dell’art 27 lett b) dell'atto istitutivo il trust, capacità processuale attiva e passiva in relazione ai beni in trust.

Ebbene, l'azione revocatoria merita accoglimento per esserne stati dimostrati in giudizio i presupposti.

Non può esser posta in dubbio la sussistenza del primo, ovvero del credito pur contestato, così come sancito nel decreto ingiuntivo in data 31.7.04 emesso dal Tribunale di Frosinone Sezione di Alatri nei confronti della convenuta in virtù dei rapporti bancari parimenti qui documentati dall'attrice.

Per altro, le SS. UU. della Suprema Corte regolatrice con la sent. n. 9440/04 hanno precisato: "poiché anche il credito eventuale, in veste di credito litigioso, è idoneo a determinare l'insorgere della qualità di creditore che abilita all'esperimento dell'azione revocatoria, avverso l'atto di disposizione compiuto dal debitore, il giudizio promosso con l'indicata azione non è soggetto a sospensione necessaria a norma dell'art 295 cpc per il caso di pendenza di controversia avente ad oggetto l'accertamento del credito per la cui conservazione è stata proposta la do-manda revocatoria, in quanto la definizione del giudizio sull'accertamento del credito non costituisce l'indispensabile antecedente logico giuridico della pronuncia sulla domanda revocatoria"

In ordine, poi, al pregiudizio arrecato dagli impugnati atti di disposizione alla garanzia patrimoniale che assiste il credito ex art 2740 c.c. (c.d. eventus damni) occorre premettere, conformemente al costante ed autorevole insegnamento della Suprema Corte, che esso è da considerarsi integrato senza la necessità che tale atto dispositivo abbia reso impossibile la realizzazione del credito, essendo bastevole che con esso si sia determinata maggior difficoltà o incertezza nell'esazione coattiva del credito (Cass n. 12678/01; 12144/99, 6777/95).

Tanto è certo a dirsi nel caso che ci occupa, la cessione dell'intero suo patrimonio immobiliare da parte della debitrice sig.ra SC certo avendo posto seri li-miti all'esecuzione nei suoi confronti, avendo provocato di fatto l'azzeramento o la pressoché totale riduzione della garanzia patrimoniale generale nei confronti della creditrice.

Nemmeno va sottaciuto, poi, che — giusto quanto sopra detto in ordine alla corretta interpretazione dell'eventus damni — sarebbe spettato ai convenuti dimostrare che l'atto dispositivo non aveva affatto inciso sull'integrità della garanzia costituita dal patrimonio del debitore: "In tema di azione revocatoria ordinaria, non essendo richiesta, a fonda-mento dell'azione, la totale compromissione della consistenza patrimoniale del debitore, ma soltanto il compimento di un atto che renda più incerta o difficile la soddisfazione del credito, l'onere di provare l'insussistenza di tale rischio, in ragione di ampie residualità patrimoniali, incombe, secondo i principi generali, al convenuto nell'azione di revocazione, che eccepisca la mancanza, per questo motivo, dell'”eventus damni”." (Cass Sez III n. 19963/05 e Sez I n.15257/04).

Onere al quale gli odierni convenuti non hanno minimamente assolto, nulla al riguardo essi avendo allegato.

Con riferimento, infine, all'elemento psicologico, trattandosi qui di atto dispositivo a titolo gratuito realizzato posteriormente all'insorgenza del credito, l'art 2901 n.1) c.c. stabilisce che, per poter agire in revocatoria, occorre che il creditore dimostri che il debitore conoscesse il pregiudizio che l'atto arrecava alle sue ragioni (c.d. scientia damni) e non anche la dolosa preordinazione a tal fine dell'atto da parte del debitore medesimo.

A tal proposito, è principio giurisprudenziale assolutamente condivisibile quello per cui "In tema di azione revocatoria ordinaria, allorché l'atto di disposizione sia successivo al sorgere del credito, l'unica condizione per l'esercizio della stessa è che il debitore fosse a conoscenza del pregiudizio per le ragioni del creditore, e, trattandosi di atto a titolo oneroso, che di esso fosse consapevole il terzo. La prova di tale atteggiamento soggettivo ben può essere fornita tramite presunzioni, il cui apprezzamento è devoluto al giudice di merito, ed è incensurabile in sede di legittimità se adeguata-mente motivato ed immune da vizi logici e giuridici." (Cass Sez III n. 7452/00, 14274/99).

"Il presupposto soggettivo dell'azione revocatoria, che nell'ipotesi di atto successivo al sorgere del credito e' costituito dalla "scientia fraudis", può essere dimostrato anche con il ricorso a presunzioni aventi i requisiti di cui all'art. 2729 cod. civ.." (Cass Sez III n. 6272/97; 8581/96).

Pertanto, nel nostro caso - considerato che la SC, amministratrice della società debitrice principale si liberò dell'intero suo patrimonio immobiliare proprio quando la C s.r.l. stava ottenendo (in virtù anche della sua ampliata garanzia fideiussoria) ulteriori e maggiori affidamenti, pensando poi bene (con l'atto di rettifica) di farsi autorizzare dal trustee il riconoscimento del vitalizio diritto di abitazione sui fabbricati già ceduti al trust non può che dirsi ampiamente dimostrata l'assoluta e piena consapevolezza dell' eventus damni in capo ai convenuti.

Ed infatti, la cessione avvenne quando già l'esposizione con la B (idem est riguardo le altre banche qui intervenute) aveva assunto rilevanti dimensioni, la SC, col consenso del sig GC, avendo disposto del suo patrimonio in modo da conservare la facoltà di impedire che il trustee potesse alienare a terzi diritti sui beni conferiti, e conservando il diritto di abitarli.

Si evidenzia, dunque, il precipuo suo intento, palesemente partecipato dal GC (è ciò comporta la piena accoglibilità della domanda pur ove si opinasse la onerosità del trust) di porre il bene al riparo dall'esecuzione della Banca.

In ogni caso, stante l'inconsistenza di altri cespiti, non poteva non esser palese ai medesimi il pregiudizio conseguente alle ragioni della creditrice.

Per tutte le su esposte motivazioni, sono stati dimostrati gli elementi della richiamata fattispecie e, pertanto, in accoglimento della domanda, è dichiarata la revocatoria degli atti notarili sopra descritti in favore dell'attrice B. Per le identiche ragioni meritano accoglimento altresì le analoghe domande di revocatoria proposte avverso quegli stessi atti dispositivi nel presente processo sia dal SPI spa sia dall'U B spa, anche per tali istituti le vicende del rapporto con la C s.r.l. e con la sua amministratrice-fideiubente sig.ra SC essendosi dispiegate nei medesimi termini di successione temporale.

Non può ostare all'ammissibilità della domanda proposta da quest'ultima il fatto che detta banca si sia costituita sol per l'udienza di precisazione delle conclusioni.

Ed infatti, come ben posto in luce dalla Suprema Corte: "La formulazione della domanda costituisce l'essenza stessa dell'intervento principale e litisconsortile sicché la preclusione sancita dall'art 268 c.p.c. (in virtù del quale il terzo intervenuto nel processo non può svolgere l'attività istruttoria preliminare e probatoria che la fase eventualmente avanzata del procedimento non consenta alle altre parti) non si estende all'attività assertiva del volontario interveniente, nei cui confronti non è operante il divieto di proporre domande nuove che vincola le parti originarie (artt 167 e 183 c.p.c.)" (Cass Sez I n. 4771/99).

Nel merito, i crediti di detti altri due istituti intervenuti sono stati parimenti allegati in base a decreti ingiuntivi. Segue per legge alla soccombenza la condanna dei convenuti al rimborso delle spese anticipate dall'attrice e dagli intervenuti per la lite, così come si liquidano in dispositivo, giuste notule, avuto riferimento allo scaglione della tariffa forense corrispondente al valore dei rispettivi crediti alla cui tutela le azioni erano diretta (art 6 DMG n. 127/04), tenuto conto delle differenti attività processuali assistite in base al differente momento della partecipazione al processo.

p.q.m.

il Giudice, definitivamente pronunciando sulla controversia promossa dalla B spa, avverso i sigg SC e GC, con l'intervento del SPI spa e dell'U B spa, ogni ulteriore e diversa istanza ed eccezione disattesa:

- in accoglimento delle relative domande dell'attrice e degli interventori, dichiara, ai sensi dell'art 2901 c.c., inefficace nei confronti della Banca attrice e di quelle intervenute, per i rispettivi crediti da ciascuna di esse dedotti, dell'atto per Notar M. dS di Cassino del 5.4.04 (rep. ..., Racc. ...) trascritto il 28.4.04 presso la Conservatoria di Frosinone (Reg. Part.... ) e del successivo atto di rettifica del 25..6.04 a rogito stesso Notaio (Rep. Racc. ...) trascritto il 29.6.04 presso la Conservatoria di Frosinone (Reg. part. ...) con i quali la sig.ra SCi ha inteso trasferire in favore del Trust "S F" , e per esso al Trustee GC, i beni immobili di cui in narrativa, con successiva riserva del diritto di abitazione;

- condanna i soccombenti convenuti a rimborsare alle ctparti vittoriose le spese da queste anticipate per la lite come di seguito liquidate: […]

****

I due recenti provvedimenti sopra riportati affrontano fattispecie assai diverse, accomunate dal ricorso allo strumento del trust che, per effetto del recepimento della Convenzione de L'Aja del 1985, è pienamente riconosciuto nell'ordinamento interno, pur suscitando notevoli dubbi interpretativi circa l'adattabilità dei suoi caratteri peculiari ai principi generali in materia di responsabilità patrimoniale.

1. Le fattispecie in esame.

1.1 - Nel primo dei due casi sottoposto al vaglio del Tribunale di Cassino un Istituto bancario aveva proposto domanda principale di simulazione e, in via subordinata, di revocatoria ex art. 2901 c.c. nei confronti di un suo debitore che aveva alienato immobili in favore di un terzo, assumendo che l'atto di trasferimento sarebbe stato realizzato al solo scopo di impedire all'attrice di aggredire il patrimonio del debitore. I convenuti eccepivano che l'atto di trasferimento era stato posto in essere in quanto il debitore, nominato trustee da parte del terzo in epoca anteriore ai fatti di causa, aveva assunto l'obbligo di acquistare e poi trasferire al disponente i beni immobili in adempimento di un negozio fiduciario ex artt. 1706 e 1707 c.c. La vendita in favore del terzo avrebbe costituito adempi-mento di un obbligo assunto dal debitore due anni prima del successivo trasferimento, per cui i beni venduti non sarebbero mai entrati nella sfera giuridica del fiduciario.

La domanda di simulazione è stata rigettata in considerazione del fatto che l'attore non ha fornito alcuna prova circa l'accordo simulatorio asseritamente posto in essere, essendo stato invece dimostrato che le parti avevano realmente voluto trasferire i beni immobili.

Anche gli atti di trasferimento impugnati non sono stati considerati revocabili, in quanto i beni trasferiti non potevano essere considerati come parte del patrimonio del debitore, per essere stati acquistati con il denaro del terzo in adempimento di un obbligazione precedentemente assunta.

1.2 - Nella seconda fattispecie altro Istituto bancario conveniva in giudizio un disponente di trust ed il trustee per sentir dichiarare la simula-zione, ovvero l'inefficacia dell'atto di trasferimento del patrimonio immobiliare della disponente-debitrice in favore del trust all'uopo costituito.

I convenuti eccepivano la piena validità del trust, realizzato secondo il dettato normativo, e comunque l'irrevocabilità del successivo atto di trasferimento, perché posti in essere al fine di adempiere l'obbligazione ex lege di mantenimento della prole della disponente, beneficiaria diretta del trust.

Pur riconoscendo piena validità al trust così come effettuato dalla debitrice convenuta, il Tribunale di Sora accoglieva la domanda revocatoria considerando che l'atto di trasferimento, certamente pregiudizievole per le ragioni del creditore, era stato posto in essere con co-sciente volontà di arrecare pregiudizio alle ragioni del creditore.

2. L'ammissibilità del trust. I provvedimenti sopra richiamati attribuiscono, correttamente, piena validità all'istituto del trust, in considerazione del recepimento della Convenzione de L'Aja dell'1-7-1985, avvenuto mediante la legge di ratifica del 16-10-1989 n. 364, entrata in vigore dal 1-1-1992.

In forza di tale Convenzione lo Stato Italiano si è obbligato al riconoscimento di un istituto, soggetto alla legge regolatrice scelta dal disponente ( settlor ), descritto nelle sue minime caratteristiche strutturali dall'art. 2 della predetta Convenzione: la istituzione di un patrimonio separato costituito da beni e/o diritti che vengono trasferiti al trustee insensibili alle vicende patrimoniali di quest'ultimo (art. 11 Conv.) e che lo stesso ha il potere-dovere di amministrare, gestire o disporre secondo i termini del trust e le norme particolari imposte dalla legge.

L'introduzione di uno schema negoziale tipico dei sistemi di Common Law ha creato invero diversi dubbi interpretativi (nonché note-voli critiche della dottrina soprattutto concernenti le modalità di tale recepimento "asettico") derivanti dalla necessità di adattare un istituto giuridico totalmente estraneo all'ordinamento interno ed ai principi generali che lo caratterizzano [1] .

Per quello che qui interessa, la principale problematica riguardante l'ammissibilità dell'effetto segregativo tipico del trust [2] (e ciò soprattutto con riferimento ai c.d. trust interni, il cui elemento di estraneità è rappresentato dalla sola legge regolatrice) sembra essere stata positivamente e definitivamente risolta dal consolidato filone giurisprudenziale cui le sentenze in esame si allineano quasi acriticamente.

Del resto l'evoluzione legislativa italiana sembra muoversi nel medesimo senso, solo considerando figure assai simili di destinazione patrimoniale sia nell'ambito del diritto societario che del diritto di famiglia [3] .

Le pronunce non hanno mancato di osservare che la trasposizione dell'istituto all'interno dell'ordinamento non esclude la necessità che si proceda ad una verifica concreta circa l'eventuale contrasto dell'atto istitutivo con il sistema giuridico che lo recepisce.

Nel primo dei due casi, però, l'indagine si è arenata sulla constatazione che l'eccezione di inammissibilità era stata tardivamente proposta e, comunque, era indirizzata all'accertamento della violazione dell'art. 2740 c.c. Sotto tale aspetto è stato affermato che nessuna critica può essere mossa all'atto istitutivo in quanto l'effetto segregativo costituisce " la caratteristica tipicamente "legale" dell'istituto ". Anche l'eccezione sulla carenza della giustificazione economico sociale dell'operazione negoziale attuata e, quindi, del fine specifico perseguito dalle parti, è stata risolta con la considerazione che la giustificazione causale è rinvenibile nella stessa esecuzione del trust e nella autonomia contrattuale riconosciuta dal nostro ordinamento in base all'art. 1322 cc.

Nel secondo caso, invece, si è proceduto alla verifica della meritevolezza dell'atto istitutivo sotto altri profili. In proposito è opportuno segnalare che l'interpretazione giurisprudenziale data dell'art. 13 della Convenzione [4] è quella di escludere la riconoscibilità del trust che sia stato utilizzato per fini esclusivamente fraudolenti o abusivi [5] .

A ben vedere, il Tribunale di Sora sembra aggiungere qualcosa in più rispetto alle precedenti pronunce in materia, distinguendo tra l'ipotesi in cui l'atto dispositivo sia "ripugnante" (e, come tale, non riconoscibile nell'ordinamento interno -art. 13 Conv.) dai casi in cui l'atto tenda all'elusione di norme imperative inderogabili (art. 15 Conv.) e/o di norme di applicazione necessaria (art. 16 Conv.) oppure quando gli effetti appaiano in manifesto contrasto con l'ordine pubblico (art. 18 Conv.), ben potendo in questi casi il Giudice tentare di realizzare gli obiettivi del trust con altri mezzi giuridici. Il controllo del Giudicante dovrà quindi indirizzarsi nel duplice senso dell'accertamento della invalidità dei trust ripugnati per l'ordina-mento (art. 13 Conv.), ma anche dell'ulteriore verifica della violazione di norme cogenti, non superabili dalle disposizioni introdotte con la Convenzione (artt. 15, 16 e 18).

Quanto al primo piano di indagine, è certo che l'effetto segregativo non può essere ritenuto in contrasto con l'ordinamento (e nello specifico con l'art. 2740 c.c.) nella misura in cui è la stessa legge di recepimento (art. 11 L. 386/89) che attribuisce alla caratteristica peculiare del trust il valore di eccezione di fonte legislativa [6] . Sotto tale aspetto entrambe le pronunce seguono il medesimo percorso logico-deduttivo, assolutamente condivisibile.

È innegabile, d'altro canto, che sotto l'altro piano d'indagine la segregazione patrimoniale dovrà essere considerata negativamente quando l'intento concreto delle parti sia quello di utilizzare lo schema negoziale astrattamente ammissibile (al pari di altri istituti di derivazione interna come il fondo patrimoniale) al solo scopo di frodare le ragioni dei creditori.

3. Revocatoria e trust.

Il creditore potrà quindi trovare tutela in tutti quei casi in cui lo strumento transnazionale sia utilizzato per finalità ripugnanti per l'ordinamento.

Lo stesso art. 15 della Convenzione individua alcune materie in cui il controllo del Giudice potrà rivelare un contrasto tra la dichiarazione di volontà e i limiti inderogabili dell'impianto normativo generale. Tra di essi c'è anche il richiamo alle disposizioni poste a tutela dei creditori.

A ben vedere la norma non sembra aggiungere alcunché di nuovo rispetto al sistema vigente. L'applicabilità delle disposizioni poste a tu-tela del creditore, e quindi l'esperibilità dell'azione revocatoria piuttosto che dell'azione di simulazione, è assolutamente pacifica nella misura in cui siano accertati i presupposti previsti dalle norme in questione. E così, se nel caso più recente è stato opportunamente dichiarato inefficace l'atto di trasferimento posto in essere dai convenuti essendo stata accertata la sussistenza dei requisiti di legge [7] , nella pronuncia più risalente il Giudice ha ritenuto che tali elementi non ricorressero (e comunque non fossero stati provati), non potendosi configurare un pregiudizio alle ragioni del creditore per effetto dell'alienazione di un bene che non è mai materialmente pervenuto nella disponibilità del debitore-alienante [8] .

4. Spunti riflessivi.

L'introduzione del trust nel nostro ordinamento non deve essere considerata negativamente per la possibile minaccia che può derivare alla tutela dei creditori.

Come hanno chiarito le due sentenze analizzate il riconoscimento del predetto istituto non esime il Giudice dall'esaminare la validità ed efficacia del trust in concreto attuato: l'istituzione del trust giustifica in senso lato l'operazione negoziale che si vuole realizzare, ma, allorquando tale operazione sia sottoposta al vaglio del Giudicante, deve esserne sempre verificato, lo scopo al fine di evitare che il nuovo schema negoziale possa essere impiegato per frodare i creditori, controllando se effettivamente e concretamente derivi un lecito interesse per il beneficiario del trust.

D'altronde non si possono alzare barriere concettuali per cercare di bloccare situazioni sempre più crescenti nell'ordinamento nazionale ed internazionale che rispondono ad un'esigenza economica di profitto ed efficienza e che sono realizzabili mediante la creazione di patrimoni destinati alla soddisfazione di determinati scopi.

All'uopo basti pensare alla costituzione da parte dei genitori di un trust unicamente per la tutela del loro figlio portatore di handicap [9] . Tale soluzione appare in grado di superare alcuni limiti propri del fondo patrimoniale: quello dello scioglimento del fondo alla morte dei genitori (a meno che il figlio non sia minorenne) e quello derivante dall'impossibilità di destinare il fondo soltanto al figlio portatore di handicap. Peraltro il trust è in grado di resistere alle domande dei legittimari, che risulteranno beneficiari finali del patrimonio eventualmente residuato alla morte del fratello portatore di handicap. Dunque, attraverso lo schema negoziale del trust si riesce a fornire cura, assistenza e tutela al più debole direttamente dalla famiglia dello stesso ed anche dopo la morte dei suoi genitori.

In sostanza il nuovo istituto giuridico può rappresentare un valido strumento per la tutela di interessi economici ed etici di vario genere, ma sul suo specifico impiego dovrà attentamente vigilare l'Autorità giudicante.

[1] A tal proposito, a titolo di esempio, basti pensare alla profonda differenza tra i paesi di common law, nei quali sono espressamente vietate forme di pubblicità immobiliare o in altri registri, e paesi di civil law in cui sono al contrario previste forme di pubblicità obbligatorie, con le conseguenti iniziali difficoltà interpretative dell'ars 12 della Convenzione alla luce della specifica regolamentazione di cui agli artt. 2643 e ss. cc., oggi ampiamente superate dalla giurisprudenza (cfr. Trib. Chieti 10/03/2000 e Trib. Bologna 18/04/2000, entrambe in Trusts , 2000, p. 372)

[2] Recita l'art. 11 della Convenzione dell'Ala: " Un trust costituito in conformità alla legge specificata al precedente capitolo dovrà essere riconosciuto come trust. Tale riconoscimento implica quanto meno che i beni del trust siano separati dal patrimonio personale del trustee, che il trustee abbia le capacità di agire in giudizio ed essere citato in giudizio, o di comparire in qualità di trustee davanti a un notaio o altra persona che rappresenti un'autorità pubblica. Qualora la legge applicabile al trust lo richieda, o lo preveda, tale riconoscimento implicherà, in particolare: a) che i creditori personali del trustee non possano sequestrare i beni del trust; b) che i beni del trust siano separati dal patrimonio del trustee in caso di insolvenza di quest'ultimo o di sua bancarotta; c) che i beni del trust non facciano parte del regime matrimoniale o della successione dei beni del trustee; d) che la rivendicazione dei beni del trust sia permessa qualora il trustee, in violazione degli obblighi derivanti dal trust, abbia confuso i beni del trust con i suoi egli obblighi di un terzo possessore dei beni del trust rimangono soggetti alla legge fissata dalle regole di conflitto del foro."

[3] Si ricordi, inoltre, la L. 130/99 sulla cartolarizzazione dei crediti, in cui viene prevista la possibilità di dissociare rispetto allo stesso soggetto la proprietà dei beni dalla garanzia generica per i creditori personali dello stesso. Il fenomeno dei patrimoni separati è ben risalente, basti pensare al peculium o, meglio, alla merx peculiaris del diritto romano: un parer familias poteva concedere una parte del suo patrimonio (per fini imprenditoriali) al filius e/o al servus , di cui rimaneva titolare, che tuttavia non era aggredibile dai suoi creditori personali, proprio in forza dell'avvenuta separazione dalla res dominica.

[4] Che recita testualmente: " Nessuno Stato è tenuto a riconoscere un trust i cui elementi importanti, ad eccezione della scelta della legge da applicare, del luogo di amministrazione e della residenza del trustee sono più strettamente connessi a Stati che non prevedono l'istituto del trust o la categoria del trust in questione " (traduzione non ufficiale).

[5] In tal senso, Tribunale di Bologna n. 4545 del 30-9-2003.

[6] Non sembra però convincere fino in fondo quanto affermato dal Tribunale di Sora circa l'irrilevanza della norma straniera regolatrice del trust, che espressamente vieta la crea-zione di un trust in cui il disponente mantenga la materiale disponibilità del bene conferito, svuotando di fatto la posizione del trustee ( donner et retenir ne vaut ).

[7] L' eventus damni è rappresentato dalla impossibilità materiale di aggredire dei beni formalmente alienati in favore del trustee. La scientia damni è data dalla semplice consapevolezza del pregiudizio che l'atto avrebbe arrecato alle ragioni del creditore.

[8] La sentenza di Sora non ha mancato di considerare che l'atto di trasferimento in favore del trust deve essere considerato come atto a titolo gratuito, mancando totalmente il corrispettivo dell'alienazione. Ne è conseguito che ai fini dell'accertamento dei presupposti per l'esercizio dell'azione revocatoria è stato considerato irrilevante l'elemento psicologico del trustee.

[9] Sul punto, G. Garrone, Soggetti deboli in famiglia e trust quale tutela etica , Atti del Convegno di Studio " Il trust quale legittimo strumento di tutela del patrimonio " del 13/03/2003, Palazzo di Giustizia Torino.

DENUNTIATIO NELLA VENDITA DI QUOTE SOCIETARIE

Thu, 01 Jun 2023 17:01:05 GMT

ESERCIZIO DEL DIRITTO DI PRELAZIONE STATUTARIA MENTE PREVISTO E REVOCA DELL'OFFERTA

DENUNTIATIO NELLA VENDITA DI QUOTE SOCIETARIE, ESERCIZIO DEL DIRITTO DI PRELAZIONE STATUTARIAMENTE PREVISTO E REVOCA DELL'OFFERTA. LA FATTISPECIE ESAMINATA IN DUE DECISIONI DEL TRIBUNALE DI FROSINONE IN SEDE CAUTELARE E DEL COLLEGIO ARBITRALE COSTITUITO A SEGUITO DI CLAUSOLA COMPROMISSORIA.

Tribunale di Frosinone

Ordinanza collegiale ex art. 669 terdecies cpc del 28/10/2008

Presidente e relatore dott. G. Carlomusto

(omissis)

Parte reclamante si duole delle conclusioni cui è pervenuto il primo giudice in ordine alla tutela domandata e, segnatamente, assume che il medesimo avrebbe errato: 1) nel ritenere l'insussistenza di una controversia sulla proprietà delle quote sociali della L. srl, 2) nel negare la dedotta conclusione di un contratto di cessione delle dette quote per la genericità ed incompletezza delle dichiarazioni, 3) nel ricondurre alla clausola statutaria di prelazione solo un'efficacia obbligatoria e non reale.

Al riguardo, è opportuno precisare che l'efficacia reale o obbligatoria del patto di prelazione inserito nello statuto della L. srl non viene in considerazione ai fini dell'opponibilità del medesimo ai terzi, poiché nella fattispecie in esame non si verte in ipotesi di violazione della clausola statutaria e la prevista denuntiatio risulta, incontroversamente, essere stata effettuata.

Si tratta, invece, di qualificare giuridicamente l'intervenuta denuntiatio e di valutare gli effetti della revoca della stessa.

In primis deve evidenziarsi che in qualsiasi ipotesi di prelazione, qual che ne sia la fonte, il vincolo che viene a determinarsi a carico dell'onerato opera nel senso che il prelazionario ha diritto di essere preferito ad altri, qualora il primo si induca alla conclusione di un determinato contratto.

Non sorge, quindi, alcun obbligo immediato a carico dell'onerato, il quale rimane libero anche dì non stipulare il contratto cui si riferisce la prelazione, essendo obbligato solo a preferire, ove esso venga concluso, il prelazionario.

Tuttavia, a parere del Collegio, laddove l'onerato si determini a conclude-re il contratto ed effettui la denuntiatio, la successiva revoca dell'intento introduce, comunque, una controversia sulla proprietà, sia che si intenda riconoscere al patto di prelazione efficacia reale, sia in caso di efficacia obbligatoria.

Invero, la giurisprudenza si è ripetutamente espressa sulla qualificazione giuridica della prelazione, e le differenti ricostruzioni dell'istituto, nonché la varietà, del quadro giurisprudenziale, derivano sia dalla diversità delle fonti della prelazione (legale e volontaria), sia dalla pluralità delle prelazioni legali.

Segnatamente, la giurisprudenza, sulla base del diverso dettato normativo, ha sostanzialmente enucleato due distinte ipotesi di efficacia del patto, reale ed obbligatoria, ed ha qualificato la denuntiatio come vera e propria proposta contrattuale -nel caso di prelazione agraria- con la conseguenza che l'accettazione notificata dal titolare dello ius praelationis, determina l'automatica conclusione del contratto di vendita ai sensi dell'art. 1326 c.c., ovvero come obbligo di interpello -nel caso di prelazione urbana- con la conseguenza del sorgere di un mero obbligo di contrarre.

Infatti, nell'ipotesi di prelazione agraria, (cfr. Cass 20.04.2007 n.9519) la denuntiatio deve contenere tutte le condizioni del preliminare di vendita, e, con l'esercizio, nei trenta giorni successivi, del diritto di prelazione da parte del coltivatore, si verifica il passaggio di proprietà. Ne consegue che in tal caso, la denuntiatio, da una parte, e l'atto di esercizio della prelazione, dall'altro, hanno rispettivamente il valore di proposta contrattuale e di accettazione, ed avendo ad oggetto un bene immobile, devono essere effettuate in forma scritta a pena di nullità. Di converso, nella prelazione urbana non deve essere tra-smesso al conduttore il testo del preliminare e neppure il nominativo dei terzi con il quale questo è stato concluso la comunicazione è soltanto un elemento del particolare meccanismo predisposto dalla legge per assicurare il conduttore la possibilità di esercitare il diritto di prelazione; la formalità della comunicazione a mezzo lettera raccomandata non è imposta dalla legge a pena di nullità, per cui deve ammettersi la validità di forme equipollenti di comunicazione in base al principio della libertà delle forme; la denuntiatio può essere effettuata anche oralmente, purché della conoscenza della proposta si possa fornire - con qualsiasi mezzo - prova certa. (Cass. S. U. n.5359/1989)

In sostanza, nella prelazione ad efficacia obbligatoria la denuntiatio risulta un atto dovuto volto a mettere il conduttore in condizione di esercitare il diritto di prelazione e l'adesione del conduttore non va considerata come accettazione, ma come esercizio del diritto di prelazione richiedente l'offerta di condizioni uguali a quelle comunicate dal proprietario.

In ogni caso, in detta ipotesi la denuntiatio non si risolve in una comunicazione di generico intento volta a sondare il pensiero del conduttore.

Il positivo esercizio del diritto di prelazione comporta per il proprietario la specifica obbligazione di stipula del contratto, rendendo necessaria la sua, cooperazione e, con l'atto unilaterale di esercizio della prelazione il conduttore non acquista immediatamente la proprietà dell'immobile, ma solo il diritto ex lege alla successiva conclusione del contratto, con possibilità di tutela ex art 2932 cc.

Alla luce di tali considerazioni, anche a voler ricondurre alla clausola prevista dall'art 7 dello Statuto della L. srl un'efficacia meramente obbligatoria, la presente lite sugli effetti della successiva "rinuncia alla vendita", manifestata dal F. con il telegramma del 26.03.2008, ha introdotto, comunque, una controversia sulla proprietà.

Infatti, la quota di partecipazione in una società a responsabilità limitata, pur non configurandosi come bene materiale al pari dell'azione, ha tuttavia un valore patrimoniale oggettivo, costituito dalla frazione del patrimonio che rappresenta, e va perciò configurata come oggetto unitario di diritti e non come un mero diritto di credito.

La stessa esprime una posizione contrattuale obiettivata che va considerata come bene immateriale equiparabile al bene mobile non iscritto in pubblico registro ai sensi dell'art. 812 cod. civ., onde ad essa possono applicarsi, a norma dell'art. 813 cod. civ., le disposizioni concernenti i beni mobili e, in particolare, la disciplina delle situazioni soggettive reali e dei conflitti tra di esse sul medesimo bene.

Inoltre, secondo costante interpretazione giurisprudenziale, ai sensi dell'art. 670, n. I c.p.c., ricorre controversia sulla proprietà o sul possesso, non solo nell'ipotesi di esperimento delle tipiche azioni di rivendicazione, reintegrazione o manutenzione, ma anche nel caso in cui sia stata proposta, o debba proporsi, un'azione contrattuale che richieda una statuizione sulla proprietà, co-me l'azione avente ad oggetto l'esecuzione specifica dì un contratto preliminare di compravendita ex art. 2932 c.c. (Cass., 20-10-1984, n. 5305).

Passando all'esame degli ulteriori motivi di reclamo, nei limiti della sommaria delibazione consentita dalla fase, può ritenersi che le rispettive dichiarazioni delle parti contengono i requisiti sufficienti per la determinazione del loro oggetto: offerta di vendita con espresso richiamo all'art. 7 dello statuto societario, dell'intera quota detenuta dal F, al terzo R. B., al prezzo di ? 55.000,00- offerta di acquisto delle reclamanti, in proporzione alla propria quota. Il richiamo al rapporto con la quota posseduta da ciascuna reclamante rende la dichiarazione delle resistenti determinabile con una mera operazione matematica.

Non si condivide la prospettazione di parte reclamata in ordine alla dedotta indeterminatezza delle dichiarazioni, asseritamente derivante dall'indicazione delle resistenti di voler esercitare la prelazione, in caso di mancato esercizio da parte dell'altro socio G. M., anche per la parte di sua spettanza, trattandosi di mera sottoposizione delle dichiarazioni a condizione.

Quanto alla tempestività delle dichiarazioni, appare dirimente il rilievo che la notifica a mezzo ufficiale giudiziario è stata effettuata con consegna ai sensi dell'art 139 cpc al portiere, nei termini previsti dalla clausola statutaria e la prova della ricezione emerge dall'intervenuta risposta del F, con il citato telegramma del 26.03.2008.

Va, infine valutato il fumus della possibilità di revoca della denuntiatio.

Come già osservato, anche a non voler ricondurre alla prelazione societaria effetti reali, nell'ipotesi di efficacia obbligatoria l'onerato, una volta decisosi al trasferimento è tenuto a darne comunicazione alla controparte per consentire l'esercizio del diritto di prelazione. Orbene, se per l'esercizio di tale diritto è stato convenzionalmente fissato un certo termine (nei contratti societari si tratta di tutelare un "intuitus personae" collegato all' interesse a conservare una particolare omogeneità della compagine sociale e finalizzato a permettere una completa valutazione dell'opportunità di nuovi ingressi) è logico ritenere che in pendenza dello stesso l'onerato resti vincolato in attesa della determina-zione del titolare del diritto.

La revoca è manifestazione di autonomia privata e quindi di esercizio di una facoltà, come tale mal si concilia con la denuntiatio quale atto unilaterale di adempimento di obbligo destinato a rendere attuale l'altrui diritto soggettivo. A maggior ragione nessuna revoca e ammissibile in data successiva alla dichiarazione di prelazione, essendo il proprietario definitivamente vincolato alla stipula del contratto.

In punto di periculum, il sequestro giudiziario non presuppone un'inadempienza in atto, mentre, come già osservato, alla quota fanno capo, insieme con i relativi doveri, tutti i diritti nei quali si compendia lo status di socio, non riducibili a mere posizioni creditorie e, pertanto, quando ne sia controversa la titolarità, proprio la possibilità per il singolo socio di influenzare e condizionare con l'esercizio dei poteri riconosciutigli dalla legge l'andamento della compagine sociale rende opportuno che, in attesa della definizione della controversia sulla titolarità della quota, tali poteri-ivi compreso quello di intervenire in assemblea e di esprimervi il voto - destinati ad incidere su un'entità dinamica qual è la società, siano esercitati da un gestore imparziale e disinteressato.

La configurabilità del pregiudizio può, infatti, ritenersi intimamente connessa proprio con la natura dinamica del bene società-aziende, rispetto al quale, assume carattere funzionale un controllo finalizzato alla conservazione di ogni sua componente economico-finanziaria.

Alla stregua di quanto precedentemente osservato, il reclamo proposto dalle sigg.re T S. e N. C. appare meritevole di accoglimento, e l'ordinanza del 18.07 2008 resa nel proc. n.1254/08 RG va revocata, disponendo il sequestro giudiziario della quota di partecipazione nella L. srl del sig. A. F., del valore nominale di euro 3.085,42 e nominando custode della stessa il dott. F. R., con studio in (omissis) che curerà l'iscrizione del presente provvedimento nel libro dei soci. Va, altresì, fissato il termine perentorio di g8.60 per l'inizio del giudizio di merito, decorrente dalla comunicazione della presente ordinanza.

Spese alla statuizione definitiva.

(omissis)

LODO ARBITRALE del 25/6/2010

Il Collegio arbitrale composto dai Signori: prof. avv. Andrea Di Porto (Presidente) avv. Alessia Fiore (Arbitro) avv. Gianfranco Galella (Arbitro) per la risoluzione della controversia insorta

tra

le Signore T. S., (omissis), e N. C., (omissis), entrambe rappresentate e difese dall'avv. M. P. ed elettivamente domiciliate presso il suo studio in (omissis);

e il Signor A. F., (omissis), rappresentato e difeso dall'avv. F. F. ed elettiva-mente domiciliato presso il suo studio in (omissis);

in dipendenza dell'articolo 7 dello statuto della "L. S.r.l." - con sede in Patrica, via Ferruccia n. 19, (omissis) — avente ad oggetto la disciplina ed i limiti del diritto di prelazione a favore degli altri soci, qualora un socio intenda alienare in tutto od in parte la propria quota;

in forza della clausola compromissoria contenuta nell'art. 16 del suddetto statuto della "L. S.r.l." — allegato al verbale di assemblea redatto in data 16 novembre 2006 dal Notaio G. P di Frosinone (Rep. n. 61810 - Racc. n. 13844) — di seguito riportata: «Tutte le controversie che dovessero insorgere tra la società ed i singoli soci, ovvero tra i soci medesimi, nonché tra la società egli eredi di un socio defunto o tra questi ultimi egli altri soci, e che abbiano ad oggetto diritti disponibili relativi al contratto sociale, saranno deferite al giudizio di un Collegio arbitra-le; detto Collegio sarà composto da tre arbitri nominati dal Presidente del Tribunale del luogo in cui la Società ha la sede legale, il quale provvederà anche alla designazione del Presidente. Gli arbitri decideranno in via rituale e secondo diritto ed a maggioranza. Sede del procedimento arbitrale sopra disciplinato sarà il Comune in cui ha se de la Società»;

ha pronunciato , deliberando in conferenza personale nella riunione del 25 giugno 2010, in Roma, presso lo studio del Presidente, in via Guido d'Arezzo n. 2, il seguente

LODO ARBITRALE

***

1. La fase cautelare precedente alla procedura arbitrale .

1.1. Il ricorso per sequestro giudiziario di quote della L. S.r.l. proposto dalle Signore S. e C. ed il decreto del Giudice cautelare monocratico. Le Signore S. e C., con ricorso ex art. 610 c.p.c. depositato presso la Cancelleria del Tribunale di Frosinone il 9 aprile 2008, hanno chiesto il sequestro giudiziario «della quota di partecipazione nella L. S.r.l., del valore nominale di curo 2.085,42, già nella titolarità di F. A.».

A sostegno di tale richiesta, le ricorrenti hanno allegato:

a) di essere socie della "L. S.r.l.";

b) di avere ricevuto una lettera datata 13 marzo 2008, con cui il Signor A. E, socio della stessa "L. S.r.l.", comunicava ad esse Signore S. e C., nonché al Signor G. M., anch'egli socio della predetta società, di aver raggiunto con il Signor R. B. un accordo per la cessione della totalità delle proprie quote, preannunciando che allo spirare del termine previsto avrebbe proceduto alla formalizzazione di tale cessione;

c) di avere risposto a tale lettera, inviando al Signor E, dapprima, un tele-gramma, successivamente, una lettera, ed infine, un atto di comunicazione e significazione, con cui dichiaravano di voler esercitare il diritto di prelazione attribuito ai soci dall'art. 7 dello statuto della "L. S.r.l.' ed invitavano lo stesso Signor F. a recarsi presso lo studio del Notaio P. di Frosinone, per procedere al-la ripetizione in forma notarile del contratto già perfezionatosi per effetto della loro dichiarazione di esercizio della prelazione;

d) di avere successivamente ricevuto dal Signor F. un telegramma con cui lo stesso comunicava di rinunciare alla cessione delle proprie quote.

Sulla base di tali circostanze, le Signore S. e C. hanno dedotto che si sarebbe concluso, tra il Signor F. ed esse ricorrenti, un contratto di cessione delle quote poste in vendita con la lettera del 13 marzo 2008, da qualificarsi come denuntiatio e quindi come proposta, essendo irrilevante la successiva revoca della stessa, in quanto pervenuta dopo l'accettazione più volte manifestata dalle stesse ricorrenti, con telegramma, lettera ed atto di comunicazione e significazione.

Radicatosi il contraddittorio, disposta la comparizione delle parti e concesso termine per il deposito di memorie, il Giudice designato, con decreto in data 18 luglio 2008, ha rigettato la richiesta di sequestro ritenendo che, nel caso, difetterebbe il presupposto della sussistenza di una controversia sulla proprietà della res. Ciò, in quanto la clausola di prelazione pattizia, come quella contenuta in uno statuto sociale, avrebbe efficacia solo obbligatoria, e quindi potrebbe tutt'al più determinare, a favore dei prelazionari a cui non sia stata comunicata la denuntiatio, il diritto al risarcimento del danno.

1.2. Il reclamo e la decisione del Tribunale in composizione collegiale.

Avverso il suddetto decreto di rigetto, le Signore S. e C. hanno proposto reclamo al Tribunale in composizione collegiale, domandando, in riforma del medesimo decreto, di accogliere la richiesta di sequestro giudiziario delle quote sociali oggetto di lite.

Il Tribunale, con ordinanza depositata in data 22 ottobre 2008, ha affermato che:

- nel caso, è del tutto irrilevante stabilire se il patto sociale di prelazione abbia natura reale od obbligatoria, posto che «la prevista denuntiatio risulta, incontroversamente, essere stata effettuata»;

- le dichiarazioni delle parti «contengono i requisiti sufficienti per la determinazione del-loro oggetto: offerta di vendita, con espresso richiamo all'art. 7 dello statuto societario, dell'intera quota detenuta dal F. al terzo R. B., al prezzo di euro 55.000,00 — offerta di acquisto delle reclamanti, in proporzione alla propria quota»;

- «nessuna revoca [della denuntiatio] è ammissibile in data successiva alla dichiarazione di prelazione, essendo il proprietario [cedente] definitivamente vincolato alla stipula del contratto [di cessione della quota sociale]».

Sulla base di tali affermazioni, il Tribunale ha ordinato il sequestro giudiziario della quota della "L. S.r.l." oggetto di lite, fissando il termine perentorio di giorni sessanta, a decorrere dalla comunicazione dell'ordinanza, per l'inizio del giudizio di merito.

2. L'instaurazione della procedura arbitrale .

2.1 . La domanda di arbitrato proposta dalle Signore S. e C.. Alla luce della riportata clausola compromissoria contenuta nell'art. 16 dello statuto della "L. S.r.l.", le Signore S. e C., con domanda di arbitrato notificata in data 5 dicembre 2008, hanno formalmente comunicato al Signor F. la «loro volontà di dare ingresso e promuovere il procedimento arbitrale», preannunciando che avrebbero sottoposto al costituendo Collegio (per la cui no-mina, si riservavano di presentare istanza al Presidente del Tribunale di Frosinone), «con riserva di aggiungere, variare e meglio argomentare nel corso del procedimento», i quesiti di seguito riportati.

1) Dica il Collegio arbitrale se, per effetto delle dichiarazioni di accettazione della denuntiatio fatta da F. A., con raccomandate A.R. spedite il 12/3/2008 e pervenute il 14/3/2008 (dichiarazioni rese dalle istanti con tele-grammi del 18 e 19/3/2008, con raccomandata A.R. spedita il 18/3/2008 e con atto notificato a mezzo dell'Ufficiale Giudiziario addetto al Tribunale di Tivoli in data 21/3/2008), si sia perfezionato il contratto di cessione della quota di partecipazione del medesimo F. A. nella L. s.r.l., del valore nominale di euro 2.085,42, in favore delle istanti, e se per l'effetto - tenuto conto del fatto che l'altro socio Dr. M. G. non ha esercitato il diritto di prelazione spettante-gli — S. T. abbia acquistato da F. A. una quota del valore nominale di euro 1.444,70 (per la quale si rinnova l'offerta di pagamento del relativo prezzo di euro 38.101,92), mentre C. N. abbia acquistato dal medesimo F. A. una quota del valore nominale di euro 640,72 (per la quale si rinnova l'offerta di pagamento del relativo prezzo di euro 16.898,08).

2) In via subordinata dica il Collegio Arbitrale se per effetto delle dichiarazioni di accettazione della denuntiatio fatta da F. A. con raccomandate A.R. spedite il 12/3/2008 e pervenute il 14/3/2008 (dichiarazioni rese dalle istanti con telegrammi del 18 e 19/3/2008, con raccomandata A.R. spedita il 18/3/2008 e con atto notificato a mezzo dell'Ufficiale Giudiziario addetto al Tribunale di Tivoli in data 21/3/2008), sia sorto l'obbligo in capo a F. A. di concludere il contratto di cessione della sua quota di partecipazione nella L. s.r.l., del valore nominale di euro 2.085,42, in favore delle istanti, e conseguentemente emetta ex art. 2932 c.c. lodo arbitrale che stia in luogo del contratto non concluso, così trasferendo o dichiarando trasferita la titolarità della predetta quota di partecipazione - tenuto conto che l'altro socio Dr. M. G. non ha esercitato il diritto di prelazione spettantegli - in favore di S. T quanto a quota del valore nominale di euro 1.44-4,70 (per la quale si rinnova l'offerta di pagamento del relativo prezzo di euro 38.101,92), e di C. N. quanto a quota del valore nominale di euro 640,72 (per la quale si rinnova l'offerta di paga-mento del relativo prezzo di euro 16.898,08).

3) Dica il Collegio Arbitrale se F. A. sia tenuto alla rifusione delle spese di rappresentanza e difesa nel presente procedimento arbitrale, nonché delle spese afferenti il procedimento di sequestro giudiziario della quota distinto al n. 1254/2008 e (quanto alla fase di reclamo ex art. 669 terdecies c.p.c.) al n. 2660/08 R.G. Tribunale di Frosinone, nonché delle spese da liquidarsi in favo-re del custode giudiziario Dr. F. R. e di ogni altra spesa per l'attuazione del sequestro giudiziario, nonché infine del procedimento ex art. 810 c.p.c. rubricato al n. 1149/08 R.G. Tribunale di Frosinone, emettendo la conseguenziale statuizione di condanna.

4) Dica il Collegio Arbitrale se F. A. sia tenuto alla rifusione delle spese di funzionamento del Collegio Arbitrale, emettendo la conseguenziale statuizione di condanna».

2.3 . L'istanza di nomina degli arbitri proposta dalle Signore S. e C. ed il provvedimento del Presidente del Tribunale di Frosinone.

Successivamente, con ricorso ex art. 810 c.p.c. depositato presso la. Cancelleria del Tribunale di Frosinone il 22 dicembre 2008, le Signore S. e C., premettendo di avere dato esecuzione al sequestro giudiziario disposto con l'ordinanza del 22 ottobre 2008, nonché di avere instaurato il giudizio di merito mediante la domanda di arbitrato notificata in data 5 dicembre 2008, hanno chiesto al Presidente del predetto Tribunale di nominare tre Arbitri, di cui uno con funzioni di Presidente, al fine della costituzione del Collegio arbitrale previsto dalla riportata clausola compromissoria contenuta nell'art. 16 dello Statuto della "L. S.r.l.".

Il Presidente del Tribunale di Frosinone, con ordinanza depositata in data 12 marzo 2009, ha quindi nominato quali arbitri:

- il prof. avv. Andrea Di Porto, con funzioni di Presidente;

l'avv. Alessia Fiore;

- l'avv. Gianfranco Galella.

3. Lo svolgimento del giudizio arbitrale .

3.1. La costituzione del Collegio e l'assegnazione alle parti dei termini per il deposito di memorie e la produzione di documenti.

Alla luce della suddetta ordinanza, con verbale in data 25 giugno 2009:

- i signori: prof. avv. Andrea Di Porto, avv. Alessia Fiore e avv. Gianfranco Galella hanno dichiarato di accettare le rispettive nomine e si sono costituiti in Collegio arbitrale;

- i legali delle parti, avv. M. P. per le Signore S. e C., avv. F. F. per il Signor F., hanno dato atto della regolare costituzione dello stesso Collegio arbitrale, prendendo atto che la sede dell'arbitrato, ai sensi della clausola compromissoria, è fissata in Patrica (FR), in quanto Comune ove ha sede la "L. S.r.l.", e che il Collegio si è riservata la facoltà di svolgere le udienze, in Roma, presso lo studio del Presidente, ovvero in Frosinone, presso lo studio dell'arbitro avv. Galella.

Il Collegio, quindi:

a) ha fissato la propria sede in Patrica (FR), presso lo studio dell'avv. D. S., in via Cardigna n. 51;

b) ha nominato segretario l'avv. S. L., che ha dichiarato di accettare la nomina;

c) ha assegnato alle parti i seguenti termini:

- alle signore T S. e N. C., sino al 10 luglio 2009, per il deposito di una memoria contenente la formulazione ed illustrazione dei propri quesiti e delle proprie domande, la esposizione dei fatti e degli elementi di diritto costituenti le ragioni dei quesiti e delle domande stessi, le richieste istruttorie, nonché per il deposito di documenti;

- al signor F. A., sino al 31 luglio 2009, per il deposito di una memoria contenente la presa di posizione sui fatti e sugli elementi di diritto posti dalla controparte a fondamento dei suoi quesiti e delle sue domande, la formulazione ed illustrazione dei propri quesiti e delle proprie domande, la esposizione dei fatti e degli elementi di diritto costituenti le ragioni dei quesiti e delle domande stessi, le richieste istruttorie, nonché per il deposito di documenti;

- alle signore T. S. e N. C. ed al Sig. A. E, sino al 18 settembre 2009, per il deposito di memorie di replica a contenuto istruttorio e di merito, nonché di eventuali documenti in replica;

d) ha fissato l'udienza dell'8 ottobre 2009, per la comparizione delle parti, anche al fine dell'eventuale interrogatorio libero e del tentativo di conciliazione, e per la trattazione.

Gli Arbitri, inoltre, hanno autorizzato il Presidente del Collegio a deliberare i provvedimenti per lo svolgimento della procedura arbitrale, di impulso, ordinatori, di rinvio delle udienze e dei termini a difesa, nonché istruttori.

3.2. Le prime memorie depositate dalle parti e le relative produzioni documentali.

3.2.1. Le Signore T S. e N. C., con memoria in data 7 luglio 2009:

a) hanno riportato un ampio stralcio del ricorso per sequestro giudiziario introduttivo della ricordata fase cautelare precedente alla procedura arbitra-le;

b) hanno ricordato l'ordinanza cautelare emessa dal Tribunale di Frosinone in composizione collegiale, la domanda di arbitrato, il ricorso ex art. 810 c.p.c. e la nomina degli arbitri;

c) hanno ribadito le ragioni di diritto a sostegno della domanda principale, di accertamento dell'avvenuto perfezionamento del contratto di cessione della quota della "L. S.r.l." oggetto di lite, per effetto dell'accettazione, da parte di esse Signore T. S. e N. C., della denuntiatio fatta dal Signor E;

d) hanno poi sostenuto, in via subordinata, che l'accettazione della denuntiatio avrebbe quanto meno determinato l'insorgere, a carico del Signor F., dell'obbligo di stipulare un contratto di cessione della quota della "L. S.r.l.", suscettibile di esecuzione ex art. 2932 c.c.;

e) hanno infine riprodotto i quesiti sottoposti al Collegio, nella medesima formulazione contenuta nella domanda di arbitrato. le Signore T S. e N. C., inoltre, hanno prodotto n. 27 documenti indicati in calce alla suddetta memoria in data 7 luglio 2009.

3.2.2 . Il Signor F., con memoria in data 29 luglio 2009, dopo aver illustrato i fatti oggetto di giudizio, ha sostenuto che:

a) la prelazione pattizia prevista dallo statuto della "L. S.r.l.", per l'ipotesi di inadempimento, determinerebbe solo l'insorgere di un diritto risarcitorio, nel caso insussistente, in quanto la quota sociale de qua non è mai stata ceduta a terzi;

b) l'accordo tra esso F. e le Signore T S. e N. C., comunque, non si sarebbe perfezionato, difettando, nella denuntiatio e negli atti di accettazione, i requisiti necessari ad integrare il contratto;

c) il contratto sarebbe in ogni caso nullo, per la carenza di volontà, da parte di esso F., di cedere la propria quota sociale;

- vi sarebbe, poi, una «lesione ultra dimidium» in quanto sarebbe stato «taciuto al Sig. F. la possibilità di un'eventuale seconda vendita ed la sottoscrizione del contratto di locazione stipulato a far data dal 01/04/08, per un importo di circa 190.000». Contratto di cui chiede al Collegio di ordinare la produzione, senza peraltro fornire ulteriori indicazioni in ordine alle parti stipulanti, all'oggetto ed ai termini;

d) l'azione ex art. 2932 c. c., infine, non sarebbe esperibile nell'ipotesi di prelazione volontaria.

Alla luce di ciò, il Signor F. ha formulato le conclusioni di seguito riportate.

«1) Accerti e dichiari il Collegio che il contratto di cessione delle quote della società L. S.r.l., in proprietà del Sig. A. F. non si è perfezionato per mancata corrispondenza tra l'offerta (denuntiatio) e l'accettazione.

2) Accerti e dichiari il Collegio il carattere non vincolante della dichiarazione di cui all'art. 7 dello Statuto della società L. s.r.l. essendo la "PRELAZIONE VOLONTARIA" di natura meramente obbligatoria e non vincolante.

3) Accerti e dichiari il Collegio la inapplicabilità della disciplina contenuta nell'art. 2932 c.c. alla presente fattispecie.

4) Nella denegata ipotesi di accoglimento delle domande svolte da contro-parte, accerti e dichiari che il prezzo indicato è minore della metà del valore effettivo delle quote di cui si controverte e per l'effetto dichiari nullo l'eventuale intervenuto contratto.

5) Accerti e dichiari il Collegio, alla luce delle vicende, vi è carenza di volontà nell'eventuale intervenuto accordo e per l'effetto dichiari nullo il contratto.

6) Comunque, accerti e dichiari il Collegio, in accoglimento delle domande di cui sopra, il diritto del Sig. A. F. alla rifusione delle spese di tutti i gradi di giudizio, che si rimette, per quel che concerne il precedenti, all'equo apprezzamento del Collegio stesso».

Il Signor F., inoltre, ha prodotto n. 5 documenti indicati in calce alla suddetta memoria in data 29 luglio 2009.

3.3 . Le memorie di replica.

3.3.1 . Le Signore T S. e N. C., con memoria in data 12 settembre 2009, hanno replicato alla prima memoria del Signor F, deducendo che:

a1) la clausola di prelazione contenuta nell'atto costitutivo o nello statuto di una società di capitali avrebbe efficacia reale;

b1) sarebbe comunque irrilevante stabilire se, nel caso, la prelazione ha efficacia reale ovvero obbligatoria, in quanto la denuntiatio è stata comunicata nei termini statutariamente previsti, per cui oggetto di lite non è la conseguenza della violazione della prelazione, bensì la conclusione del contratto di cessione della quota per effetto dell'accettazione della predetta denuntiatio da parte dei prelazionari;

c1) la comunicazione di revoca della denuntiatio, essendo intervenuta successivamente all'accettazione, ai fini del presente giudizio, sarebbe irrilevante;

d1) la mancata conclusione del contratto di cessione con il terzo indicato nella medesima denuntiatio, sarebbe parimenti irrilevante: l'eventuale stipula di tale contratto avrebbe infatti determinato, in aggiunta al mancato riconoscimento della conclusione del contratto con i prelazionari, la violazione della prelazione statutaria;

e1) la denuntiatio sarebbe stata precisa e completa, indicando l'oggetto della cessione, il prezzo e l'identità dell'eventuale terzo cessionario;

f1) anche la dichiarazione di accettazione sarebbe stata precisa: la circostanza che detta accettazione sarebbe stata fatta in proporzione alle quote di rispettiva titolarità delle Signore T S. e N. C., ed anche per la parte per cui gli altri soci non avessero eventualmente esercitato la prelazione, renderebbe comunque determinabile l'oggetto della cessione (ovvero dell'obbligo di contrarre);

g1) la sproporzione del prezzo lamentata dal Signor F. non potrebbe neppure teoricamente dar luogo a nullità del contratto. In ogni caso, lo stesso Signor F. non fa riferimento ad un proprio stato di bisogno ed all'approfittamento di tale stato da parte delle Signore T S. e N. C.. E comunque l'azione rescissoria sarebbe prescritta, essendo decorso il termine annuale previsto dall'art. 1449, comma .1, c.c.

Tanto dedotto, le Signore T. S. e N. C., rimettendosi al Collegio in ordine all'effetto, traslativo ovvero obbligatorio, determinato dall'accettazione della denuntiatio, hanno nuovamente riprodotto i quesiti sottoposti al Collegio, nella medesima formulazione contenuta nella domanda di arbitrato e nella precedente prima memoria.

3.3.2 . Il Signor E, con memoria in data 11 settembre 2009, ha replicato alla prima memoria del Signore T. S. e N. C. deducendo che:

a1) il Signor R. B., terzo acquirente della quota sociale per cui è controversia, sarebbe affine di esso F. in quanto figlio della Signora E. P, coniugata con il medesimo F. dal 2007. Tale rapporto di affinità escluderebbe, ai sensi dell'art. 7 dello statuto della "L. S.r.l.", l'applicabilità della clausola di prelazione. Di talché, la denuntiatio sarebbe una «semplice comunicazione», che non avrebbe attribuito «alcun diritto di prelazione nelle Sigg.re S. e C.»;

b1) in ogni caso, in ipotesi di prelazione volontaria, la denuntiatio non avrebbe natura di proposta contrattuale, essendo solo preordinata a verificare se i prelazionari siano disponibili ad accettare le condizioni di vendita offerte al terzo, «per decidere in un secondo momento se addivenire o no alla sottoscrizione»;

c1) le Signore T. S. e N. C., poi, oltre ad esercitare la prelazione in proporzione alle rispettive quote, manifestando la volontà di acquistare anche la parte per cui il quarto socio non avesse inteso a sua volta esercitare la prelazione, avrebbero formulato «una vera e propria nuova proposta di acquisto», difforme dalla denuntiatio e non accettata dal Signor E. Non si sarebbe pertanto concluso il contratto di cessione;

d1) la suddetta circostanza rileverebbe anche sotto il profilo della indeterminabilità del numero degli acquirenti, che pure impedirebbe di ritenere concluso il contratto di cessione;

e1) infine, l'insussistenza dell'accordo e l'indeterminabilità del numero degli acquirenti, escluderebbero pure l'applicabilità dell'art. 2932 c.c. Tanto dedotto, il Signor F. ha così concluso: «Si insiste pertanto nell'accoglimento delle domande già rassegnate».

3.3 . L'udienza di trattazione.

All'udienza di trattazione dell'8 ottobre 2009, i difensori delle parti hanno discusso la controversia.

Il difensore delle Signore T. S. e N. C., relativamente all'argomento, contenuto nella memoria di replica avversaria, secondo cui la clausola statutaria di prelazione non avrebbe dovuto operare in quanto il terzo acquirente della quota del E, Signor R. B., sarebbe stato figlio della moglie dello stesso E, ha dedotto che il rapporto di affinità non sarebbe documentato e, comunque, ha rilevato che lo stesso rapporto, ove sussistente, non inciderebbe sulla vicenda. contro-versa, tanto più in considerazione delle domande formulate dal E.

Il difensore del Signor E, in ordine al suddetto argomento, ha dichiarato di «non aver potuto compiutamente provare» il rapporto di affinità tra il F. ed il B. ed ha chiesto di depositare il certificato di matrimonio tra il Signor E e la Signora E. P..

A tale richiesta non si è opposto il difensore delle Signore T. S. e N. C., il quale ha inoltre dichiarato che «è incontroverso il rapporto di filiazione tra il Sig. R. B. e la Sig.ra E. P».

Entrambi i difensori, poi, concordando «sul fatto che il thema decidendum si possa considerare cristallizzato», hanno chiesto termine per il deposito di una memoria conclusionale contenente anche la precisazione delle conclusioni.

Il Collegio, quindi, ha trattenuto la causa in decisione concedendo alle parti termine fino al 30 ottobre 2009 per il deposito di una memoria conclusionale contenente anche la precisazione delle conclusioni.

3.4. Le memorie conclusionali.

3.4.1 . Le Signore T. S. e N. C., nella loro memoria conclusionale, chiedendo l'accoglimento dei propri quesiti ed il rigetto. di quelli avversari, hanno affermato che:

- la riconosciuta circostanza dell'esistenza di un rapporto di affinità tra il Signor Ferrigato ed il terzo acquirente R. B. sarebbe irrilevante ai fini del decidere, perché: I) la denuntiatio non potrebbe essere considerata come mera comunicazione, avendo invece valore di proposta contrattuale che, una volta accettata, determina la conclusione del contratto; II) la denuntiatio, comunque, sarebbe stata comunicata dal F. ai soci prelazionari per errore di diritto, sull'esistenza del rapporto di affinità, non riconoscibile dalle contraenti T S. e N. C. e quindi non idoneo, ai sensi dell'art. 1428 c.c., a determinare l'annulla-mento della cessione della quota per cui è causa; III) il Signor E, in ogni caso, non avrebbe proposto domanda di annullamento del contratto e non potrebbe più proporre una simile domanda avendo le parti concordato sulla cristallizzazione del thema decidendum;

- la natura reale od obbligatoria della denuntiatio e la revoca della medesi-ma sarebbero irrilevanti, per le ragioni già illustrate nelle precedenti memorie;

- la denuntiatio e la relativa accettazione sarebbero perfettamente consonanti, come già riconosciuto dal Tribunale di Frosinone nell'ordinanza collegiale del 22 ottobre 2008.

3.4.2 . Il Signor E, nella propria memoria conclusionale, ha formulato le domande di seguito riportate.

«Piaccia all'Ecc.mo Collegio Arbitrale adito, contrariis reiectis,

1) rigettare le domande proposte dalla Signora T S. e N. C. perché infondate sia in fatto sia in diritto.

2) Accerti e dichiari il Collegio il carattere non vincolante della dichiara-zione di cui all'art. 7 dello Statuto della società L. s.r.l. essendo la prelazione volontaria di natura meramente obbligatoria e non vincolante.

3) Accerti e dichiari il Collegio che la accettazione così come espressa nelle varie modalità dalle sigg.re T. S. e N. C. è contraddittoria e contiene comunque una nuova proposta e per l'effetto dichiarare non perfezionato il contratto di cessione così come invocato dalle sigg.re T. S. e N. C..

4) Accerti e dichiari il Collegio che il contratto di cessione delle quote della società L. S.r.l., in proprietà del Sig. A. F., non si è perfezionato per mancata corrispondenza tra l'offerta e l'accettazione e/o comunque per carenza degli elementi essenziali e/o accidentali di cui all'art. 1326 cod. civ.

5) Accerti e dichiari il Collegio la inapplicabilità della disciplina contenuta nell'art. 2932 c.c. alla presente fattispecie per i motivi di cui a ns/ prece-denti scritti. 6) Nella denegata ipotesi di accoglimento delle domande svolte dalla controparte: // a) Dichiarare nullo e/o annullare il contratto per carenza dei presupposti dell'obbligo e specificamente per errore sulla persona. // b) accerti e dichiari che il prezzo indicato è minore della metà del valore effettivo delle quote di cui si controverte e per l'effetto dichiari nullo l'eventuale intervenuto contratto.

7) Accerti e dichiari il Collegio, che vi è carenza di volontà nell'eventuale intervenuto accordo e per l'effetto dichiari nullo il contratto.

8) Accerti e dichiari il Collegio, in accoglimento delle domande di cui sopra il diritto del Sig. A. F. alla rifusione delle spese di tutti i gradi di giudizio, che si rimette, per quel che concerne il precedenti, all'equo apprezzamento del Collegio stesso.»

A sostegno di tali domande, Il Signor F. ha affermato che:

- «allo stato pacifico era ed è tra le parti che il valore della quota e della società è quello dichiarato dal F.»;

- l'estensione dell'accettazione anche alle quote eventualmente «non prelazionate» dagli altri soci avrebbe determinato una diversità rispetto alla denuntiatio che avrebbe impedito il perfezionarsi dell'accordo sulla cessione della quota per cui è causa;

- la qualità di affine del terzo acquirente sarebbe un errore riconoscibile dalle Signore T. S. e N. C., che avrebbe quindi determinato la nullità o l'annullamento del contratto di cessione .

* * *

Motivi della decisione

4. La ricostruzione dei rapporti intercorsi tra le parti.

La decisione della presente controversia passa attraverso la ricostruzione, ad opera del Collegio, dei rapporti societari intercorsi fra le parti nell'ambito della "L. S.r.l.”.

A) Soci della "L. S.r.l.", alla data del 12 marzo 2008, sono, con la quota di partecipazione al capitale sociale indicata dopo ciascuno di essi, i signori:. E. P. (22,34%), la quale ricopre anche la carica di amministratore unico, A. F. (20,05%), G. M. (18,75), T. S. (20,06%) e N. C. (18,80%) (visura camerale, doc. 26 prod. S.-C.).

B) L'art. 7 dello statuto sociale contiene la seguente clausola. «I soci potranno esercitare il diritto di prelazione nel caso in cui un socio intenda alienare in tutto o in parte la propria quota o i propri diritti di opzione per aumento di capitale a persona allo stesso non legata da vincoli di parentela, affinità o coniugio e disponga di offerta impegnativa da parte di un acquirente.

L'offerente dovrà darne comunicazione con lettera raccomandata agli aventi diritto di prelazione, indicando l'offerta ed il nominativo dell'acquirente. I soci disporranno di 8 (otto) giorni di tempo dal ricevimento dell'offerta per esercitare, mediante lettera raccomandata, il diritto di prelazione in rapporto al numero delle quote possedute» (statuto, doc. 27 prod. S. C.).

C) Il Signor A. F., in data 12 marzo 2008, invia lettere raccomandate a.r., datate «13/03/2008» ai Signori: E. P., T S., N. C. e G. M., aventi ad oggetto «Comunicazione ai sensi dell'art. 7 Statuto L. S.r.l.» (docc. 12-13 prod. S. C.). Il contenuto di tali lettere è il seguente. «Egregi Sigg.ri Soci ed Amministratore, con la presente, ai sensi e per gli effetti di legge e dello Statuto societario, Vi comunico di aver raggiunto un accordo per la cessione della totalità delle mie quote con il Sig. R. B., al prezzo pattuito di euro 55:000,00. Pertanto, allo scadere del previsto termine, procederò alla formalizzazione della cessione».

D) Le Signore T S. e N. C., rispettivamente, in data 18 marzo 2008 alle ore 15.12, ed in data 19 marzo 2008 alle ore 9.54, inviano al Signor F. due telegrammi del seguente identico tenore. «Dichiaro esercitare prelazione statutaria per acquisto quote L. Srl anche per quote eventualmente inoptate da altri soci Stop Segue lettera saluti» (docc. 14-15 prod. S. C.).

E) Le Signore T S. e N. C., in data 18 marzo 2008, inviano al Signor E un lettera raccomandata a.r. del seguente tenore. «Le sottoscritte: S. T, ...; C. N., ...; dichiarano di esercitare il diritto di prelazione di cui all'art. 7 dello statuto sociale e pertanto di accettare — in rapporto al numero delle quote possedute da ciascuna delle sottoscritte quali socie della L. S.R.L. — la proposta di cessione della totalità delle quote di partecipazione al capitale della L. S.R.L. di cui alla denuntiatio da Lei fatta con nota datata 13/03/2008 ma spedita in data 12/03/2008; dichiarano altresì sin d'ora ed irrevocabilmente di accettare — sempre in rapporto al numero delle quote possedute da ciascuna delle sottoscritte quali socie della L. S.R.L. — la proposta di cui alla predetta Sua denuntiatio anche relativamente alle altre quote per cui gli altri soci P. E. e M. G. non esercitassero il diritto di prelazione; offrono il pagamento del prezzo della cessione contestualmente alla ripetizione in forma notarile del contratto di cessione di quote sociali già perfezionatosi per effetto della presente dichiarazione, per cui La convocano a presentarsi innanzi al Notaio D. P. presso il suo studio in Frosinone, Via Belvedere 2, il giorno 26 marzo 2008 ore 17:00» (doc. 16 prod. S. C.).

F) Le Signore T S. e N. C., sempre in data 18 marzo 2008, chiedono all'Ufficiale Giudiziario presso il Tribunale di Tivoli di notificare al Signor F. un «atto di comunicazione e significazione» avente il medesimo tenore della suddetta lettera raccomandata a.r. Tale atto viene notificato al portiere dello stabile ai sensi dell'art. 139 c.p.c., in data 21 marzo 2008 (doc. 17 prod. S. C.).

G) La Signora E. P, con atto di vitalizio in data 20 marzo 2008 a rogito del Notaio L. di Sora (Rep. n. 207 — Racc. n. 162), in qualità di vitaliziata, cede e trasferisce alla Signora T S., in qualità di vitaliziante, tutti i diritti inerenti la propria quota della "L. S.r.l.", del valore nominale di euro 2.323,74, pari al 22,3437% del capitale sociale ammontante complessivamente ad euro 10.400,00 (doc. 28 prod. S. C.).

H) Il Signor A. F, in data 26 marzo 2008 alle ore 10.39, invia alle Signore S. e C. due telegrammi del seguente identico tenore (docc. 18-19 prod. S. C.). «Riferimento vostra del 18 marzo 2008, con il presente vi comunico di rinunciare alla vendita delle mie quote. E A.».

5. La cessione della quota sociale della L. S.r.l., dal Signor F. alle Signore S. e C., nei termini previsti dalla clausola di prelazione contenuta nell'art. 7 dello statuto sociale .

5.1. La proposta formulata dal Signor F.

Secondo pacifica e costante giurisprudenza, la denuntiatio effettuata in adempimento degli obblighi scaturenti da un patto di prelazione, che contenga la manifestazione di vendere una determinata partecipazione societaria ad un prezzo certo, con la fissazione di uno spatium deliberandi, oltre all'indicazione del temo disponibile all’acquisto, integra una vera e propria proposta contrattuale, ai sensi dell'art. 1325 c.c., la cui conforme accettazione determina la conclusione del contratto (App. Napoli, Sez. I, 7 novembre 2002, in Giur napoletana, 2003, 2, 68; Cass. Civ., Sez. II, 22 febbraio 2001, n. 2613, in Foro It., 2001, I, 2244; Trib Milano, 14 novembre 2000, in Società, 2001, 7, 873; Trib. Roma, 4 maggio 1998, in Riv. Dir. Comm., 1995, Il, 65; Trib. Roma, 19 marzo 1998, in Giur. It., 1998, n. 2111; Trib. Cassino, 9 settembre 1997, in Società, 1998, 4, 415; Trib. Napoli, 21 gennaio 1995, in Giur. Merito, 1997, 82; Cass. Civ., 26 febbraio 1988, n. 2045, in Nuova Giur. Civ.; Cass. Civ., Sez. I, 12 marzo 1981, n. 1407, in Giur. It., 1981, I, 1, 1264).

Nel caso, il Collegio ritiene che le lettere inviate dal Signor F. a tutti i soci della "L. S.r.l." il 12 marzo 2008 (supra, § 4, lett. D) contengano tutti i requisiti necessari ad integrare la proposta di vendita:

- l'oggetto, costituito dalla «totalità delle mie quote»;

- il prezzo, fissato in «euro 55.000,00»;

- il termine e la forma per l’accettazione, indicati facendo riferimento all'«art. 7 Statuto L. S.r.l.», che come si è detto attribuisce ai soci «8 (otto) giorni di tempo dal ricevimento dell'offerta per esercitare, mediante lettera raccomandata, il diritto di prelazione» (supra § 4, lett. B);

- il terzo acquirente, rappresentato dal «Sig. R. B.».

5.2. L'accettazione manifestata dalle Signore S. e C..

Passando ad esaminare l'accettazione di una tale proposta, si rileva come, secondo autorevole dottrina, la clausola di prelazione prevista da uno statuto societario pone, alla trasferibilità della partecipazione al capitale, un limite esclusivamente di natura soggettiva. Di tal che, di fronte all'offerta di un socio di cedere la propria intera partecipazione, gli altri soci «non hanno la possibilità di modificare i termini dell'offerta e l'oggetto del trasferimento. Essi possono accettare l'offerta o rifiutarla e un'accettazione parziale equivale a rifiuto» (così FERRI, Le Società, in Trattato di Diritto Civile Italiano fondato da Vassalli, Torino 1985, vol. X, 3, 487).

Nello stesso senso, la giurisprudenza di legittimità, riconoscendo la sussistenza del principio della c.d. inscindibilità della prelazione, nel caso di una clausola statutaria analoga a quella oggetto del presente giudizio, ha affermato, che la disciplina statutaria della prelazione «attribuiva [correlativamente] a ciascun socio un diritto di prelazione [altrettanto] individuale (esercitabile nel rispetto della prelazione integrale)» (cfr. Cass. Cir., Sez. I, 29 agosto 1998).

In base ad una tale interpretazione, dunque, l'accettazione manifestata dal socio deve riguardare la totalità della partecipazione offerta in prelazione. Il relativo diritto, naturalmente, per l'ipotesi in cui più soci manifestino la loro accettazione si ripartirà secondo il principio generale, affermato per le società a responsabilità limitata dall'art. 2468, comma 2, c.c., secondo cui «i diritti sociali spettano ai soci in misura proporzionale alla partecipazione da ciascuno posseduto».

Nel caso, il Signor F. ha formulato la proposta, come si è ricordato, di cedere la «totalità delle mie quote». Detta proposta è stata formulata «ai sensi dell'art. 7 Statuto L. S.r.l.», il quale, «nel caso in cui un socio intenda alienare in tutto o in parte la propria quota»: - attribuisce a ciascuno degli altri soci «il diritto di prelazione»; - prevede che tale diritto, per l'ipotesi in cui più soci esercitino la prelazione, sia attribuito, in linea con il principio stabilito dall'art. 2468, comma 2, c.c., «in rapporto al numero delle quote possedute».

Di fronte ad una tale proposta del Signor F., il Collegio ritiene che:

a) è priva di effetto la prima accettazione, comunicata dalle Signore S. e C. con telegrammi, rispettivamente, in data 18 marzo 2008 ed in data 19 marzo 2008 (supra § 4, lett. E). Detta accettazione, in quanto formulata in forma diversa da quella statutariamente prevista della «lettera raccomandata», è infatti in violazione dell'art. 1326, comma 4;

b) è valida la seconda accettazione, inviata con raccomandata a.r. in data 18 marzo 2008 e ad abundantiam reiterata con «atto di comunicazione e significazione» notificato il.21 marzo 2008 (supra § 4, lett. F e G), con cui le Signore S. e C. hanno dichiarato «di esercitare il diritto di prelazione di cui all'art. 7 dello statuto sociale e pertanto di accettare — in rapporto al numero delle quote possedute da ciascuna delle sottoscritte quali socie della L. S.R.L. —la proposta di cessione della totalità delle quote di partecipazione al capitale della L. S.R.L. di cui alla denuntiatio da Lei fatta con nota datata 13/03/2008 ma spedita in data .12/03/2008»;

c) tale accettazione, in quanto esercitata da più soci, ha determinato, per effetto della ripartizione del diritto di prelazione prevista dal citato art. 2468, comma 2, c. c. e dal pure citato art. 7 dello statuto societario, la cessione dell'intera quota sociale della L. S.r.l. di proprietà del Signor F., in parte, alla Signora S., ed in altra parte, alla signora Co.;

d) detta ripartizione dovrà essere determinata in rapporto al valore nominale delle quote possedute dalle Signore S. e C. al momento dell'accettazione, in data 18 marzo 2008, pari rispettivamente al 20,06% ed al 18,80% del capitale sociale (supra, § 4, lett. A).

Alla medesima sostanziale conclusione si perverrebbe anche se, in base ad altro orientamento dottrinario, dovesse ritenersi che, in analogia con la prelazione prevista dall'art. 2441 c.c. per le azioni di nuova emissione rimaste inoptate, il diritto degli accettanti si estenda, a loro richiesta, a quella parte di azioni/quote per cui la prelazione non sia stata esercitata (così MELI, La clausola di prelazione negli statuti di società per azioni, Napoli 1991, 151).

Nel caso, infatti, le Signore S. e C., con i medesimi ricordati atti di accettazione del 18 marzo 2008 e del 21 marzo 2008, hanno dichiarato «altresì sin d'ora ed irrevocabilmente di accettare — sempre in rapporto al numero delle quote possedute da ciascuna delle sottoscritte quali socie della L. S.R.L. — la proposta di cui alla predetta Sua denuntiatio anche relativamente alle altre quote per cui gli altri soci P. E. e M. G. non esercitassero il diritto di prelazione» (supra, ancora § 4, lett. F e G).

Sul punto, quindi, il Collegio ritiene conclusivamente che tra le parti si sia concluso un accordo per la cessione dell'intera quota della “Lamef S.r.l.” posta in vendita dal Signor F., da ripartirsi tra le Signore S. e C. in proporzione alle quote dalle stesse possedute al momento dell'accettazione.

6. L'intervenuto effetto traslativo, a seguito dell'accordo di cessione, della quota sociale della “L. S.r.l.” dal Signor F. alle Signore S. e C..

Secondo giurisprudenza largamente maggioritaria, a cui il Collegio ritiene di aderire, la clausola di prelazione contenuta nello statuto di una società di capitali ha efficacia reale (Trib. Cagliari, 28 agosto 2006, in Riv. Giur. Sarda, 2008, 2, 323; Trib. Catania, ord. 6 febbraio 2003, in Gius., 2003, 14, 1654; Trib. Milano, 22 giugno 2001, in Giur. It., 2002, 1989, con; Cass. Civ., Sez. I, 29 agosto 1998, n. 8645; Trib. Como, 23 febbraio 2004, in Società, 1994, n. 678; Trib. Napoli, 4 giugno 1993, in Giur. Comm., 1994, II, 705; Trib. Bassano del Grappa, 17 febbraio 1993, in Società, 1993, 977; App. Bari, 29 aprile 1989, in Società, 1989,- 1165; Trib. Milano, 24 maggio 1982, in Banca Borsa, 1982, II, 338).

Dalla natura reale dell’accordo di cessione intervenuto in forza di clausola statutaria di prelazione, discende l'immediato trasferimento della quota sociale oggetto di tale cessione, per effetto del consenso delle parti legittimamente manifestato, ai sensi del principio affermato dall'art. 1376 c.c.

D'altra parte, anche qualora si ragionasse seguendo tesi secondo per cui un simile accordo avrebbe natura obbligatoria, avendo le Signore S. e C., in via subordinata, spiegato azione ex art. 2932 c.c., la conclusione sostanziale non muterebbe.

In tal caso infatti, considerato il rifiuto del Signor F. a stipulare l'atto definitivo di cessione — così dovendo qualificarsi i telegrammi del 26 marzo 2008 con cui lo stesso ha comunicato «di rinunciare alla vendita delle mie quote» (supra § 4 lett. I), che invece non potrebbero mai valere quale revoca della proposta, ai sensi dell'art. 1238, comma 1 c.c., in quanto successivi alla conclusione dell'accordo — la decisione del presente giudizio, appunto in accoglimento della domanda ai sensi dell'art. 2932 c.c., avrebbe efficacia costitutiva del contratto non concluso. Sul punto, quindi, il Collegio afferma conclusivamente che l'accordo inter-venuto tra le parti ha determinato il trasferimento alle Signore S. e C. dell'intera quota della “L. S.r.l.” posta in vendita dal Signor F.

7. L’inaccoglibilità delle eccezioni proposte dal Signor F. in ordine alla annullabilità del contratto di cessione.

Ciò detto, occorre prendere in considerazione le eccezioni proposte della di-fesa del Signor F. in relazione alla annullabilità del contratto di cessione della propria quota della “L. S.r.l.”.

In proposito, il Collegio rileva preliminarmente che la non obbligatorietà della denuntiatio prevista dalla clausola di prelazione è irrilevante qualora il proponente abbia comunque inteso procedere a detta denuntiatio.

La natura di proposta contrattuale rivestita della denuntiatio, infatti, fa si che la sua formulazione assuma efficacia giuridica 'esterna', a prescindere dalla sua obbligatorietà, con la conseguenza che l'accettazione di detta proposta determina il raggiungimento dell'accordo (cfr., in tal senso: Cass. Civ., Sez. I, 12 giugno 2001, n. 7879 8, in un caso di denuntiatio fatta, sulla base di una clausola di prelazione societaria, dal creditore pignoratizio del socio di una s.p.a. in vista della vendita delle azioni pignorate. La S.C., rilevando che il creditore pignoratizio «aveva autonomamente deciso di dare attuazione alla prelazione statutaria tenendo un comportamento negoziale volto alla realizza-zione della clausola statutaria», ha affermato che «tale condotta rendeva impossibile contestare unilateralmente la clausola medesima una volta che, sul piano negoziale, [il proponente] ne aveva accettato gli effetti»).

7.1. Tanto premesso, deve quindi essere esaminata la domanda di annullamento del contratto di cessione di quota, per errore di diritto sull' (in)applicabilità della clausola di prelazione alla luce del rapporto di affinità tra il socio proponente ed il terzo acquirente, ai sensi dell'art. 7, comma 1, dello statuto societario. Così dovendo essere qualificata la richiesta di «dichiarare nullo e/o annullare il contratto per carenza dei presupposti dell'obbligo e specificamente per errore della persona».

Al riguardo, occorre ricordare che il Signor F:

a) ha introdotto nel presente giudizio l’argomento relativo al rapporto di affinità con il terzo acquirente, per la prima volta, in sede di memoria di re-plica dell'il settembre 2009 (supra, § 3.3.2). Ciò, in linea con quanto consentito dal Collegio, che in sede di costituzione aveva tra l’altro concesso il deposito di memorie di replica a contenuto istruttorio e di merito (supra, § 3.1);

b) sennonché, con tale memoria di replica, ha insistito «nell'accoglimento delle domande già rassegnate» (supra, ancora § 3.3.2), tra le quali non ve n’era alcuna che facesse riferimento al suddetto argomento relativo al rapporto di affinità con il terzo acquirente (supra, § 3.2.2);

c) in sede di discussione, poi, ha concordato con le controparti «sul fatto che il thema decidendum si possa considerare cristallizzato» (supra § 3.3);

d) solo nella memoria conclusionale, come detto, ha domandato di «dichiarare nullo c/o annullare il contratto per carenza dei presupposti dell'obbligo e specificamente per errore della persona».

Alla luce di quanto sopra, il Collegio ritiene che tale domanda, essendo stata formulata successivamente alla cristallizzazione del thema decidendum su cui le parti hanno concordato nell'udienza di discussione, sia evidentemente inammissibile (in proposito, cfr. Cass. Civ., Sez. I, 22 maggio 2003, n. 8038, in Arch. Civ., 2004, 360).

7.2. Va poi esaminata la domanda di rescissione del contratto per lesione ultra dimidium, ai sensi degli articoli 1448 e seguenti c.c.. Così dovendo essere qualificata la richiesta di accertare che «il prezzo indicato è minore della metà del valore effettivo delle quote di cui si controverte» e per l'effetto dichiarare «nullo l'eventuale intervenuto contratto».

Il Collegio ritiene che tale domanda vada respinta:

- per intervenuta scadenza del termine annuale di prescrizione, che ai sensi dell'art. 1449 c.c. è applicabile sia all'azione che all'eccezione rescissoria, ed è decorrente dalla conclusione del contratto, nel caso intervenuta il 18 marzo 2008, mentre la domanda è stata formulata, in sede di prima memoria, il 29 luglio 2009 (supra § 3.2.2);

- e per assoluta mancanza di allegazione, prima che di prova, in ordine ai requisiti, previsti dall'art. 1448 c.c., dello stato di bisogno in cui si sarebbe trovato il Signor F. e dell’approfittamento da parte delle Signore S. e C..

8. L'inammissibilità delle domande di condanna proposte dalle Signore S. e C. relativamente ai provvedimenti, cautelari e di nomina degli arbitri, emessi dal Tribunale di Frosinone, per difetto di competenza arbitrale.

Le Signore S. e C. hanno chiesto al Collegio di condannare il Signor F. al pagamento «delle spese afferenti il procedimento di sequestro giudiziario» della quota sociale per cui è causa, «delle spese da liquidarsi in favore del custode giudiziario e di ogni altra spesa per l’attuazione del sequestro giudiziario», nonché delle spese «del procedimento ex art. 810 c.p.c.».

Al riguardo, quanto alle domande di condanna delle spese relative ai provvedimenti cautelari emessi dal Tribunale di Frosinone, si rileva che:

- a termini dell'art. 819 c.p.c., gli arbitri non possono concedere sequestri, né altri provvedimenti cautelari;

- secondo l'art. 669 decies c.p.c., la revoca e la modifica dei provvedimenti cautelari emessi ante causam, se la causa di merito è devoluta ad arbitrato, devono essere richieste al giudice che ha emanato detti provvedimenti cautelari.

Alla luce di tali previsioni di legge, risulta evidente come le suddette do-mande siano inammissibili, per difetto di competenza del Collegio arbitrale.

Parimenti è a dirsi per le domanda relativa alla condanna delle spese relative al procedimento di nomina degli arbitri, riservato al Presidente del Tribunale ex art. 810 c.p.c. L'inammissibilità di tale domanda, anzi, risulta an-cor più evidente se si considera che al medesimo Presidente del Tribunale, ai sensi dell'art. 814 c.p.c., è attribuita la competenza anche in ordine alla determinazione delle spese e degli onorari degli arbitri, in caso di mancata accettazione della liquidazione proposta dagli stessi arbitri.

9. Le spese processuali e le spese di funzionamento del Collegio.

Infine, alla luce della particolarità delle questioni oggetto del presente giudizio, si ritiene congruo compensare integralmente le spese processuali e ripartire le spese di funzionamento del Collegio, nei rapporti tra le parti e fermo il vincolo di solidarietà previsto dall'art. 814, comma 1, seconda parte, c.p.c., in misura del 50% a carico di ciascuna parte.

Dette spese di funzionamento, a titolo di onorari degli arbitri e di compenso del segretario, vengono liquidate nell'importo di euro 20.000,00 oltre IVA e CPA (meno ritenuta d'acconto), per i tre arbitri, e nell'importo di euro 2.000,00, oltre IVA e CPA (meno ritenuta d'acconto), per il segretario, da cui vanno detratti gli importi indicati a titolo di acconto nell'ordinanza del 1° ottobre 2009.

(omissis)

La fattispecie oggetto della decisione arbitrale pubblicata riveste particolare interesse in quanto coinvolge diverse problematiche non solo di diritto societario. La prima è rappresentata dal significato e dal valore giuridico della denuntiatio , ossia dell'atto con il quale il socio manifesta la volontà di alienare le proprie quote/azioni, nonché della relativa risposta.

Il Collegio Arbitrale, dopo aver verificato la regolarità e validità della denuntiatio in relazione allo statuto sociale, ha dichiarato che per pacifica e costante giurisprudenza, la denuntiatio effettuata in adempimento degli obblighi scaturenti da un patto di prelazione integri una vera e propria proposta contrattuale, ai sensi dell'art. 1325 c.c., la cui conforme accettazione determina la conclusione del contratto.

Se in giurisprudenza vi è un orientamento consolidato, come giustamente rilevato dal Collegio, in dottrina vi sono, però, tesi contrapposte, sebbene prevalga quella della proposta contrattuale.

In effetti il Gabrielli [1] sostiene che qualificare la denuntiatio come proposta contrattuale sarebbe lesivo dell'interesse del soggetto passivo del rapporto di prelazione a verificare se anche il soggetto attivo sia disponibile ad offrire le medesime condizioni del terzo e, quindi, a decidere solo in un momento successivo se addivenire o meno alla stipulazione [2] . A ciò si è obiettato [3] come da tutta la normativa in tema di prelazione legale, a cui quella volontaria e, quindi, anche quella in materia societaria, fa certamente riferimento, si desume in maniera evidente che in capo all'alienante sussista un vero e proprio obbligo di offrire, con la conseguenza che la denuntiatio deve essere qualificata come vera e propria proposta contrattuale. Si considerino, inoltre, le considerazioni di chi [4] ha rilevato come, nell'ipotesi in esame, l'oblato ha solamente la possibilità di addivenire o no alla stipula del contratto, ma non di controproporre altre clausole o condizioni, e questa situazione è tipica dell’accettazione.

In quest'ottica la dichiarazione da parte dei soggetti legittimati di voler esercitare il diritto di prelazione sarà giuridicamente qualificabile come accettazione e il contratto si intenderà concluso nel momento in cui chi ha fatto la proposta (socio che intende alienare) giunge a conoscenza dell'accettazione. Pertanto l'esercizio del diritto di prelazione da parte del destinatario della comunicazione comporta il perfezionamento del contratto, sempre che vi sia perfetta corrispondenza fra proposta ed accettazione; di conseguenza una accettazione difforme, parziale o condizionata equivarrebbe a rifiuto della proposta stessa.

È stato giustamente osservato dal Collegio che la dichiarazione di voler acquisire anche le quote degli altri soci inoptate non rappresenta una condizione all'esercizio del diritto di prelazione, in quanto non apporta unilaterali emendamenti di sostanza tali da farla ritenere una controproposta, che dà luogo ad ulteriore trattativa. Correttamente, quindi, si è statuito, in analogia con la prelazione prevista dall'art. 2441 c.c. per le azioni di nuova emissione rimaste inoptate, che il diritto degli accettanti si estenda a quella parte di quote per cui la prelazione non sia stata esercitata. Tale soluzione è stata anche giustificata con il richiamo al principio della c.d. inscindibilità della prelazione (Cass. civ. sez. I, 29/08/1998 n. 8645), per sottolineare che l'accettazione manifestata dal socio deve riguardare la totalità della partecipazione offerta in prelazione e, quindi, può, validamente effettuarsi anche per quella parte di quote che gli altri soci non dichiarino di accettare [5] . Qualora, invece, più soci intendano acquisire il pacchetto offerto, il diritto di prelazione sarà ripartito in rapporto al numero di quote possedute da ciascun socio, come previsto, nel caso specifico, dallo stesso statuto societario e, in generale, dalla legge, ex art. 2468, comma 2, c.c..

Questi principi trovano anche un fondamento pratico nell'esigenza, da un lato, di consentire il rispetto delle originarie proporzioni di partecipazione al capitale sociale nel caso di accettazione dell'offerta da parte di tutti i soci, dall'altro nell'escludere il diritto di prelazione per una quantità di quote inferiori a quelle offerte in proporzione al capitale detenuto.

Di conseguenza, proprio perché il contratto si è perfezionato nel momento in cui il proponente ha avuto conoscenza dell'accettazione, la successiva rinuncia alla vendita delle proprie quote, è priva di effetti: ai sensi dell'art. 1328 c.c. “ la proposta può essere revocata finché il contratto non sia concluso ”.

La seconda questione particolar-mente interessante è quella dell'effetto traslativo dell'avvenuta conclusione del contratto di cessione delle quote sociali.

Gli Arbitri hanno sostenuto che, secondo giurisprudenza largamente maggioritaria [6] , la clausola di prelazione contenuta nello statuto di una società di capitali ha efficacia reale, chiarendo, così, un aspetto rimasto dubbio nell'ordinanza del Tribunale Collegiale di Frosinone, emessa in relazione al reclamo ex art. 669 terdecie s cpc (fase cautelare), ove si sottolinea la distinzione tra prelazione agraria con efficacia reale e prelazione urbana ad effetti obbligatori, mentre rimane indeterminata l'ipotesi della prelazione societaria.

La soluzione, soprattutto in dottrina, non è, però, così univoca. La problematica viene generalmente posta in relazione alle conseguenze dell'alienazione effettuata in violazione della clausola di prelazione [7] , che comporta, in un caso, l'inopponibilità nei confronti della società dell'acquisto delle quote in violazione della prelazione e, nel secondo, il risarcimento del danno subito.

Alcuni studiosi, con la giurisprudenza dominante, ritengono che il contratto concluso a seguito della denuntiatio e della successiva accettazione abbia efficacia reale [8] , anche perché “ l'inserimento nello statuto della clausola di prelazione eleva quest'ultima a regola dell'ordinamento societario, conoscibile da parte di tutti per la pubblicità cui essa è sottoposta, e dotata di efficacia reale ” [9] . Altri autori ritengono, invece, che l'inserimento della clausola nello statuto non le attribuisca efficacia reale ma solo meramente obbligatoria. In particolare, secondo detta interpretazione, se la clausola mira a disciplinare i rapporti individuali dei soci e non la vita dell'ente, acquista la natura di patto parasociale con efficacia meramente obbligatoria, mentre se la prelazione è posta anche nell'interesse della società - con conseguente comunicazione della denuntiatio anche all’ente medesimo, il quale può sostituire soggetti di suo gradimento alla persona indicata da chi intende alienare - la clausola acquisisce la natura di efficacia reale, avendo natura statutaria.

In altri termini, si sostiene che se la norma regola il diritto di prelazione, non limitandosi ad una enunciazione generica di un diritto, acquista la natura di vera clausola o norma di organizzazione, mentre allorquando ci si trovi dinanzi alla violazione di clausole solo apparentemente statutarie, l'unico rimedio per i soci non preferiti è costituito dall'azione di risarcimento del danno per inadempimento nei confronti del cedente [10] . Le tesi ora esposte - che ammettono i due diversi rimedi in favore del socio pretermesso, vale a dire il retratto e l'esecuzione in forma specifica - ricollegano le conseguenze della omessa denuntiatio alla ricostruzione giuridica della prelazione, ora come contratto preliminare sottoposto a condizione sospensiva (non meramente) potestativa, ora come fonte di un diritto potestativo, che farebbe sorgere, in caso di inadempimento, il diritto del beneficiario a concludere il contratto con la sola dichiarazione del promissario.

Queste divergenti tesi dottrinarie sembrano ben note al Collegio arbitrale. Nel lodo si chiarisce, infatti, che qualora si ragionasse seguendo la tesi della natura obbligatoria dell’accordo di cessione intervenuto in forza della clausola statutaria di prelazione, la conclusione sostanziale non muterebbe, perché in accoglimento della subordinata domanda ex art. 2932 c.c., la decisone avrebbe efficacia costitutiva del contratto non concluso.

Altra rilevante questione è quella sulla nullità e/o annullabilità del predetto accordo per carenza dell’obbligo di denuntiatio e per errore sulla qualità della persona.

Dal punto di vista processuale la dichiarazione di inammissibilità di simile domanda, formulata per la prima volta con il deposito delle memorie conclusionali dopo, peraltro, che le parti avevano concordato di ritenere cristallizzato il thema dedidendum , appare priva di censure. Così come sembra condivisibile l'interpretazione (agganciata alla sentenza della Cassazione del 12/06/2001 n. 7879), secondo cui, una volta effettuata la proposta di cessione della propria quota societaria, decidendo di dare autonomamente attuazione alla prelazione statutaria, risulta poi impossibile contestarne l'applicazione e sostenere che si trattava di un comportamento ultroneo e giuridicamente non dovuto. Infatti, l'esternazione di una volontà negoziale volta alla realizzazione degli effetti della clausola statutaria, a prescindere dalla sua obbligatorietà, rende concluso l'affare e vincolato il proponente nel momento in cui giunge l'accettazione della proposta, da, ritenersi, ormai, irrevocabile ex art. 1328 c.c..

Infine qualche perplessità potrebbe suscitare la decisione di ritenere inammissibile la domanda di condanna al pagamento delle spese afferenti il procedimento di sequestro giudiziario, fondata sul rilievo che gli arbitri non possono concedere sequestri, né altri provvedimenti cautelari ( ex art. 819 c.p.c.) e non possono neanche revocare o modificare i provvedimenti cautelari emessi ante causam ( ex art. 669 decies c.p.c.). In effetti la liquidazione delle spese non sembra incidere sul provvedimento cautelare e appare giustificata dall'indicazione del Giudice di rimettere la predetta liquidazione alla statuizione definitiva. Tuttavia bisogna osservare, in primo luogo, che l'art. 669 quinquies c.p.c, nel disporre la competenza esclusiva a pronunciarsi sulla fase cautelare al Giudice che sarebbe stato competente a conoscere la controversia nel merito, ha così inteso esprime il principio secondo il quale il giudizio arbitrale non può in alcun modo interferire con il procedimento cautelare, quindi l’arbitro non potrà pronunciare neanche sulle spese giudiziali relative alla cautela. Alla stessa conclusione si perviene applicando alla fattispecie il principio generale ricavabile dall'art. 91 c.p.c., secondo il quale competente a provvedere sulle spese processuali è il giudice che ha trattato il processo, salva l'eccezione di cui all'art. 385 c.p.c.; dunque la devoluzione agli arbitri della pronuncia sulle spese della fase cautelare violerebbe tale principio generale, essendo l'arbitro ontologicamente e giuridicamente diverso dal giudice ordinario, avuto anche riguardo all'orientamento più recente della giurisprudenza che valorizza la natura essenzialmente privatistica del giudizio arbitrale. Inoltre non deroga a tale principio la disciplina del procedimento cautelare uniforme, secondo cui, in caso di accoglimento dell'istanza cautelare, il giudice deve rimettere la regolamentazione delle spese all'esito del giudizio di merito, poiché il sistema processuale è fondato sull’identità tra il giudice della cautela e quello del merito, giusta il, disposto degli artt. 669 ter e quater .

[1] G. GABRIELLI, Voce Patto di Prelazione , in Enc. Giur. XXIII, 1990, p. 5.

[2] Ed è quanto è successo nel caso esaminato in cui il resistente convenuto ha comunicato l'offerta ai soci prelazionari, molto probabilmente per verificarne la disponibilità, ma poi non ha dichiarato di non essere più intenzionato ad alienare.

[3] CATRICALA', Funzioni e tecniche della prelazione convenzionale , in Riv. dir. civ., 1978, II, p. 546.

[4] RUBINO, La compravendita , in Tratt. dir. civ. e comm., diretto da Cicu e Messineo continuato da Mengoni, Milano, 1971, p. 67.

[5] L. STANGHELLINI, Commento sub art. 2355- bis c.c., in Commentario alla riforma delle società , Milano, 2007, pag. 33, sostiene, nel caso in cui il diritto di prelazione non venga esercitato da tutti i soggetti legittimati ad esercitarlo, che l'offerta di un pacchetto di azioni non possa consentire accettazioni parziali.

[6] Oltre alle numerose e pregnanti sentenze citate nel lodo, si ritengono interessanti anche i seguenti provvedimenti di merito: Trib. Bari, sez. IV 21 ottobre 2008, n. 2397; Trib. Brindisi, 17 marzo 2006, Trib. Catania, 20 novembre 2002; Pret. Terni, 29 ottobre 1999.

[7] Nel caso esaminato, invece, la clausola di prelazione è stata osservata, ma vengono in discussione gli effetti dell'accettazione a seguito del ripensamento dell'offerente.

[8] Per tutti CAMPOBASSO, Diritto delle società, Torino, 2002, p. 242 e DI SABATO, Società, Torino, 1995 p. 340; Cass. 21/10/1973, n. 2763, in Giur. Comm ., 1975, II, p. 23; Cass. 10/10/1957, n. 3702, in Giur. It ., 1958, I, 1, p. 548; Trib. Milano, 23/09/1991, in Soc., 1992, p. 357; Cass. Civ. 29/08/1998 n. 8645.

[9] S. CLERICO', " La clausola di prelazione societaria ed il contenuto della denuntiatio " in Riv. Notariato 2006, 2. Ancora sull'efficacia reale cfr. G. CARLINI, " Considerazioni sulla prelazione statutaria propria ed impropria e sulle conseguenze per il caso di vendita della partecipazione in violazione della stessa " in Riv. Notariato 2008, 3, 680, nota a Tribunale Brindisi 17 marzo 2006.

[10] In dottrina, MACCABRUNI, « Clausole statutarie di prelazione », in Giur. Comm ., 1989, II, 105; SQUILLACE, « La prelazione societaria », in Giur. Comm ., 1990, II, 573; in giurisprudenza, Trib. Milano 24 maggio 1982, che distingue tra clausole statutarie e solo apparentemente statutarie, nonché Cass. n. 12012/1998, la quale, argomentando dalla natura di clausola statutaria della prelazione, al pari delle altre clausole inserite nello statuto, ha riformato la sentenza impugnata che aveva, invece, riconosciuto alla prelazione la natura di patto contratto vincolante per tutti i soci, ritenendola estranea al contenuto proprio dell'atto costitutivo della società.